El Sheriff de Nottingham |
Texto de la acción
declarativa de inconstitucionalidad que dedujéramos en el Juzgado Federal de
Santa Fe contra el cobro del Impuesto a las Ganancias de los trabajadores
asalariados.
declarativa de inconstitucionalidad que dedujéramos en el Juzgado Federal de
Santa Fe contra el cobro del Impuesto a las Ganancias de los trabajadores
asalariados.
HASTA HOY
(SEPTIEMBRE 2013) SIGUE SU TRÁMITE, LA CAUTELAR FUE RECHAZADA, HAY QUE ESPERAR
A LA SENTENCIA.
(SEPTIEMBRE 2013) SIGUE SU TRÁMITE, LA CAUTELAR FUE RECHAZADA, HAY QUE ESPERAR
A LA SENTENCIA.
Al pie de la
demanda, copiamos los nuevos argumentos expuestos en una segunda etapa.
demanda, copiamos los nuevos argumentos expuestos en una segunda etapa.
————————————
Ref.: ACCIÓN MERE
DECLARATIVA, CON EXPRESA PETICIÓN DE MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA. SOLICITA DECLARACION
DE INCONSTITUCIONALIDAD ARTICULO 79 inc.
b) LEY IMPUESTO A LAS GANANCIAS RESPECTO A LOS DOCENTES DE ESTABLECIMIENTOS
PRIVADOS DE LA PROVINCIA DE SANTA FE.-
DECLARATIVA, CON EXPRESA PETICIÓN DE MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA. SOLICITA DECLARACION
DE INCONSTITUCIONALIDAD ARTICULO 79 inc.
b) LEY IMPUESTO A LAS GANANCIAS RESPECTO A LOS DOCENTES DE ESTABLECIMIENTOS
PRIVADOS DE LA PROVINCIA DE SANTA FE.-
SR. JUEZ FEDERAL:
Domingo Rondina,
abogado, inscripto en la matrícula legal federal en el Tomo 92 folio 236 y
constituyendo domicilio ad litem en calle Francia 3352, dpto. C, de la ciudad
de Santa Fe, ante V.S. comparezco y respetuosamente digo:
abogado, inscripto en la matrícula legal federal en el Tomo 92 folio 236 y
constituyendo domicilio ad litem en calle Francia 3352, dpto. C, de la ciudad
de Santa Fe, ante V.S. comparezco y respetuosamente digo:
I) Personería.
Que soy apoderado
pleno y general del Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.),
conforme surge del poder que acompaño, cuyos demás datos obran en dichos
instrumentos al cual remito en mérito a la brevedad procesal, y como tal
solicito ser tenido.
pleno y general del Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.),
conforme surge del poder que acompaño, cuyos demás datos obran en dichos
instrumentos al cual remito en mérito a la brevedad procesal, y como tal
solicito ser tenido.
Que, solicito una
vez cotejados el instrumento original con su copia por el Actuario, se me
restituya el primero por serme menester a otros fines.
vez cotejados el instrumento original con su copia por el Actuario, se me
restituya el primero por serme menester a otros fines.
II) Objeto.
En el carácter
invocado, y siguiendo expresas instrucciones de mi poderdante, vengo a promover
a promover Acción Mere Declarativa (artículo 322 del CPCCN, según art. 2° de la
Ley Nº 25.488 B.O. 22/11/2001), con expresa petición de una medida cautelar
innovativa contra el PEN (PODER EJECUTIVO NACIONAL) con domicilio en calle
Balcarce 50 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y contra la Administración
Federal de Ingresos Públicos con domicilio en Hipólito Yrigoyen Nro. 370 de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, pretendiendo con ello obtener se declare la
inconstitucionalidad e inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de
impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada,
en relación con los docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa
Fe, en cuanto las mencionadas normas lesionan, restringen, alteran y amenazan
con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta los derechos y garantías contemplados
en la Constitución Nacional y los Instrumentos Internacionales sobre Derechos
Humanos incorporados a nuestro derecho, y por crean un estado de incertidumbre
jurídica productora de un perjuicio o lesión actual, con costas a la parte
demandada.
invocado, y siguiendo expresas instrucciones de mi poderdante, vengo a promover
a promover Acción Mere Declarativa (artículo 322 del CPCCN, según art. 2° de la
Ley Nº 25.488 B.O. 22/11/2001), con expresa petición de una medida cautelar
innovativa contra el PEN (PODER EJECUTIVO NACIONAL) con domicilio en calle
Balcarce 50 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y contra la Administración
Federal de Ingresos Públicos con domicilio en Hipólito Yrigoyen Nro. 370 de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, pretendiendo con ello obtener se declare la
inconstitucionalidad e inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de
impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada,
en relación con los docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa
Fe, en cuanto las mencionadas normas lesionan, restringen, alteran y amenazan
con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta los derechos y garantías contemplados
en la Constitución Nacional y los Instrumentos Internacionales sobre Derechos
Humanos incorporados a nuestro derecho, y por crean un estado de incertidumbre
jurídica productora de un perjuicio o lesión actual, con costas a la parte
demandada.
Asimismo se
solicita una medida cautelar innovativa a los fines de que la AFIP se abstenga
de ordenar la retención como materia imponible del impuesto a las ganancias, ya
sea en los sueldos, en las cuotas del sueldo anual complementario o en
cualquier otro tipo de remuneración de los docentes de establecimientos
privados de la provincia de Santa Fe, es decir, sector docente representado por
el Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.) hasta tanto V.S.
dicte sentencia en la presente causa.
solicita una medida cautelar innovativa a los fines de que la AFIP se abstenga
de ordenar la retención como materia imponible del impuesto a las ganancias, ya
sea en los sueldos, en las cuotas del sueldo anual complementario o en
cualquier otro tipo de remuneración de los docentes de establecimientos
privados de la provincia de Santa Fe, es decir, sector docente representado por
el Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.) hasta tanto V.S.
dicte sentencia en la presente causa.
En virtud de ello
se encuentran cumplimentados los requisitos establecidos por el artículo 230
del C.P.C.C.N. en cuanto a los requisitos para la procedencia de la medida en
lo que respecta a la verosimilitud en el derecho, el peligro de que si se
mantuviera la situación de hecho influirá en la sentencia o hará ineficaz su
ejecución, y por último la cautela no podría obtenerse por medio de otra medida
precautoria.
se encuentran cumplimentados los requisitos establecidos por el artículo 230
del C.P.C.C.N. en cuanto a los requisitos para la procedencia de la medida en
lo que respecta a la verosimilitud en el derecho, el peligro de que si se
mantuviera la situación de hecho influirá en la sentencia o hará ineficaz su
ejecución, y por último la cautela no podría obtenerse por medio de otra medida
precautoria.
http://www.domingorondina.com.ar/
III) Legitimación
Activa
Activa
El Sindicato
Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.) tiene legitimación activa en su
condición de representante del sector docente que es gravemente perjudicado en
virtud de la aplicación de las normas mencionadas al ser afectado su salario
mensual.
Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.) tiene legitimación activa en su
condición de representante del sector docente que es gravemente perjudicado en
virtud de la aplicación de las normas mencionadas al ser afectado su salario
mensual.
Puesto que por
aplicación de dicha disposición los docentes de establecimientos privados de la
provincia de Santa Fe, quedan incorporados en la categoría de contribuyentes
del impuesto a las ganancias y en virtud de los mínimos no imponibles previstos
se recorta su salario.
aplicación de dicha disposición los docentes de establecimientos privados de la
provincia de Santa Fe, quedan incorporados en la categoría de contribuyentes
del impuesto a las ganancias y en virtud de los mínimos no imponibles previstos
se recorta su salario.
Que el salario
docente en definitiva tiene carácter de supervivencia y de subsistencia y que
por ende es volcado de una u otra forma al circuito económico, y no alcanza al
los fines de la inversión o especulación. Por lo que claramente la retención
por impuesto a las ganancias que sufre este sector es confiscatoria e
inconstitucional.
docente en definitiva tiene carácter de supervivencia y de subsistencia y que
por ende es volcado de una u otra forma al circuito económico, y no alcanza al
los fines de la inversión o especulación. Por lo que claramente la retención
por impuesto a las ganancias que sufre este sector es confiscatoria e
inconstitucional.
IV) Procedencia de
la acción.
la acción.
a.- La presente
acción declarativa de certeza involucra derechos y garantías constitucionales,
y plantea la inconstitucionalidad del artículo 79 inc. b de la Ley de impuesto
a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo personal
ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma, reglamento,
circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada en relación
a los docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe. Por
ello, este proceso adquiere el rango de proceso constitucional y se vincula con
la acción de amparo (art. 43 C.N.)
en todos aquellos aspectos que resulten pertinentes.
acción declarativa de certeza involucra derechos y garantías constitucionales,
y plantea la inconstitucionalidad del artículo 79 inc. b de la Ley de impuesto
a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo personal
ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma, reglamento,
circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada en relación
a los docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe. Por
ello, este proceso adquiere el rango de proceso constitucional y se vincula con
la acción de amparo (art. 43 C.N.)
en todos aquellos aspectos que resulten pertinentes.
La Corte Suprema
de Justicia de la Nación en el caso “Asociación Grandes Usuarios de Energía de
la República Argentina (AGUERA) c/ Provincia de Bs. As.” (LL 1997-C, 322)
señaló: “Que tal como lo señala el Procurador General en su dictamen de fs.
223/227, la circunstancia de que la actora haya demandado por la vía prevista
en el art. 322 CPCCN no constituye óbice para la aplicación de este precepto
(art. 43 C.N.)
en virtud de la analogía existente entre esa acción y la de amparo. Tal
analogía ha sido advertida por esta Corte al señalar que el pedido de
declaración de inconstitucionalidad de una norma importa el ejercicio de una
acción directa de inconstitucionalidad, de aquellas que explícitamente ha
admitido como idóneas –ya sea bajo la forma de amparo, la acción de mera
certeza o el juicio sumario en materia constitucional- para prevenir o impedir
las lesiones de derechos de base constitucional… La similitud entre ambas
acciones también se desprende de la doctrina de diversos precedentes, en los
cuales se consideró evidente que la acción declarativa, al igual que el amparo,
tiene finalidad preventiva y no requiere la existencia del daño consumado…”
de Justicia de la Nación en el caso “Asociación Grandes Usuarios de Energía de
la República Argentina (AGUERA) c/ Provincia de Bs. As.” (LL 1997-C, 322)
señaló: “Que tal como lo señala el Procurador General en su dictamen de fs.
223/227, la circunstancia de que la actora haya demandado por la vía prevista
en el art. 322 CPCCN no constituye óbice para la aplicación de este precepto
(art. 43 C.N.)
en virtud de la analogía existente entre esa acción y la de amparo. Tal
analogía ha sido advertida por esta Corte al señalar que el pedido de
declaración de inconstitucionalidad de una norma importa el ejercicio de una
acción directa de inconstitucionalidad, de aquellas que explícitamente ha
admitido como idóneas –ya sea bajo la forma de amparo, la acción de mera
certeza o el juicio sumario en materia constitucional- para prevenir o impedir
las lesiones de derechos de base constitucional… La similitud entre ambas
acciones también se desprende de la doctrina de diversos precedentes, en los
cuales se consideró evidente que la acción declarativa, al igual que el amparo,
tiene finalidad preventiva y no requiere la existencia del daño consumado…”
El proceso de la
acción declarativa de certeza constitucional tiene por principal objeto
provocar la apertura de la jurisdicción constitucional y persigue,
naturalmente, mantener incólume la supremacía constitucional (artículos 1, 31 y
33 de la C.N.). Por esta razón es plenamente operativa.
acción declarativa de certeza constitucional tiene por principal objeto
provocar la apertura de la jurisdicción constitucional y persigue,
naturalmente, mantener incólume la supremacía constitucional (artículos 1, 31 y
33 de la C.N.). Por esta razón es plenamente operativa.
Que el artículo
322 del CPCCN (texto según sustitución de ley 25.488) establece: “Podrá
deducirse la acción que tienda a obtener una sentencia meramente declarativa,
para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o
modalidades de una relación jurídica, siempre que esa falta de certeza pudiera
producir un perjuicio o lesión actual al actor y éste no dispusiera de otro
medio legal para ponerle término inmediatamente…”
322 del CPCCN (texto según sustitución de ley 25.488) establece: “Podrá
deducirse la acción que tienda a obtener una sentencia meramente declarativa,
para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o
modalidades de una relación jurídica, siempre que esa falta de certeza pudiera
producir un perjuicio o lesión actual al actor y éste no dispusiera de otro
medio legal para ponerle término inmediatamente…”
Al decir de Guillermo
J. Enderle, – esta pretensión “…constituye una de las instituciones del Derecho
que, con perfiles nítidamente propios y dimensiones que se proyectan en el
campo de operatividad de los modernos estudios procesales, tiende a la
consolidación de los aspectos que hacen a la función preventiva de la
Jurisdicción, proveyéndose a la declaración de la voluntad de la ley, antes de
que se lleven a cabo actos ilegítimos que produzcan consecuencias
irreparables”. (“La pretensión meramente declarativa” – Librería Editora
Platense, 2da. Edición, La Plata, 2005, P. 23).
J. Enderle, – esta pretensión “…constituye una de las instituciones del Derecho
que, con perfiles nítidamente propios y dimensiones que se proyectan en el
campo de operatividad de los modernos estudios procesales, tiende a la
consolidación de los aspectos que hacen a la función preventiva de la
Jurisdicción, proveyéndose a la declaración de la voluntad de la ley, antes de
que se lleven a cabo actos ilegítimos que produzcan consecuencias
irreparables”. (“La pretensión meramente declarativa” – Librería Editora
Platense, 2da. Edición, La Plata, 2005, P. 23).
b.- Requisitos:
a) estado de
incertidumbre sobre la existencia, alcance y modalidad de una relación
jurídica; (relación jurídica que en caso tendría al Estado como sujeto activo y
a los docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe como
sujetos pasivos o contribuyentes del impuesto a las ganancias)
incertidumbre sobre la existencia, alcance y modalidad de una relación
jurídica; (relación jurídica que en caso tendría al Estado como sujeto activo y
a los docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe como
sujetos pasivos o contribuyentes del impuesto a las ganancias)
b) interés
jurídico suficiente en el accionante, en el sentido de que la falta de certeza
pudiera producirle un perjuicio o lesión actual;
jurídico suficiente en el accionante, en el sentido de que la falta de certeza
pudiera producirle un perjuicio o lesión actual;
c) interés
específico en el uso de la vía declarativa, es decir, que el actor no
dispusiere de otro medio legal para ponerle término inmediatamente.
específico en el uso de la vía declarativa, es decir, que el actor no
dispusiere de otro medio legal para ponerle término inmediatamente.
Que en relación al
apartado a) se da aquí la existencia de dicho estado de incertidumbre o falta
de certeza entre el contribuyente que cuestiona la actitud del Estado y este
último.
apartado a) se da aquí la existencia de dicho estado de incertidumbre o falta
de certeza entre el contribuyente que cuestiona la actitud del Estado y este
último.
Se cuestiona la
actitud del Estado en imponer, a un sector completamente carente de capacidad
contributiva, un gravamen que menoscaba su fuente de subsistencia, puesto que
con ello se vulneran derechos amparados con la Constitución Nacional.
actitud del Estado en imponer, a un sector completamente carente de capacidad
contributiva, un gravamen que menoscaba su fuente de subsistencia, puesto que
con ello se vulneran derechos amparados con la Constitución Nacional.
Por lo que la
declaración de certeza, en tanto no tenga carácter simplemente consultivo ni
importe una declaración meramente especulativa y responda a un “caso”
que busque prevenir los efectos de un acto, al que se atribuye ilegitimidad y
lesión al régimen constitucional, constituye causa en los términos de la Ley
Fundamental.
declaración de certeza, en tanto no tenga carácter simplemente consultivo ni
importe una declaración meramente especulativa y responda a un “caso”
que busque prevenir los efectos de un acto, al que se atribuye ilegitimidad y
lesión al régimen constitucional, constituye causa en los términos de la Ley
Fundamental.
Consecuentemente,
es necesario que cese el estado de incertidumbre sobre el derecho que le asiste
a esta clase trabajadora, docentes de establecimientos privados de la provincia
de Santa Fe, a mantener incólume su salario y no verlo afectado por un impuesto
respecto del cual no puede considerárselos contribuyentes, por carecer de
capacidad contributiva. De lo contrario, se estarían vulnerando expresas
disposiciones constitucionales, los derechos de propiedad, igualdad, entre
otros.
es necesario que cese el estado de incertidumbre sobre el derecho que le asiste
a esta clase trabajadora, docentes de establecimientos privados de la provincia
de Santa Fe, a mantener incólume su salario y no verlo afectado por un impuesto
respecto del cual no puede considerárselos contribuyentes, por carecer de
capacidad contributiva. De lo contrario, se estarían vulnerando expresas
disposiciones constitucionales, los derechos de propiedad, igualdad, entre
otros.
Los requisitos de
procedencia de la acción que se deduce se encuentran reunidos por cuanto: a) Es
necesario superar el estado de incertidumbre constitucional sobre la
existencia, alcance o modalidad de una relación jurídica; b) La declaración de
certeza debe expresarse sobre si la inclusión en la categoría de contribuyentes
del impuesto a las ganancias, vulnera o no, derechos de raigambre y jerarquía
constitucional; c) No se dispone de otro medio legal para darle fin
inmediatamente al estado de incertidumbre que motiva esta demanda, al menos y
en los términos “de igual eficacia o idoneidad específica” acuñados por Augusto
Mario Morello.
procedencia de la acción que se deduce se encuentran reunidos por cuanto: a) Es
necesario superar el estado de incertidumbre constitucional sobre la
existencia, alcance o modalidad de una relación jurídica; b) La declaración de
certeza debe expresarse sobre si la inclusión en la categoría de contribuyentes
del impuesto a las ganancias, vulnera o no, derechos de raigambre y jerarquía
constitucional; c) No se dispone de otro medio legal para darle fin
inmediatamente al estado de incertidumbre que motiva esta demanda, al menos y
en los términos “de igual eficacia o idoneidad específica” acuñados por Augusto
Mario Morello.
Dado el carácter
preventivo de la acción declarativa, se sostiene que no existe otra vía idónea
para hacer cesar el estado de incertidumbre constitucional subjetivo y
colectivo generado por la normativa cuestionada.
preventivo de la acción declarativa, se sostiene que no existe otra vía idónea
para hacer cesar el estado de incertidumbre constitucional subjetivo y
colectivo generado por la normativa cuestionada.
En este sentido,
cabe recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado: “se
encuentran reunidos los requisitos del art. 322 del CPCCN para la procedencia
formal de la acción meramente declarativa, si concurre un estado de
incertidumbre sobre la existencia y modalidad de una relación jurídica en la
medida en que se trate de dilucidar la existencia de una obligación respecto de
la cual se ha producido la totalidad de los hechos concernientes a su
configuración, por lo que la controversia es actual y concreta, la actora ha demostrado
tener un interés jurídico suficiente y carece de otra vía alternativa útil”.
cabe recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado: “se
encuentran reunidos los requisitos del art. 322 del CPCCN para la procedencia
formal de la acción meramente declarativa, si concurre un estado de
incertidumbre sobre la existencia y modalidad de una relación jurídica en la
medida en que se trate de dilucidar la existencia de una obligación respecto de
la cual se ha producido la totalidad de los hechos concernientes a su
configuración, por lo que la controversia es actual y concreta, la actora ha demostrado
tener un interés jurídico suficiente y carece de otra vía alternativa útil”.
El requisito de la
indisponibilidad de otro medio legal debe ser interpretado de un modo amplio, y
no como una valla que obstaculice el progreso de la acción. Así también lo ha
entendido la Corte Suprema al señalar que “la eventualidad de oponer como
excepción las cuestiones que se incluyen en la demanda, no es equivalente a la
vía alternativa cuya existencia tornaría intransitable la acción de certeza”.
indisponibilidad de otro medio legal debe ser interpretado de un modo amplio, y
no como una valla que obstaculice el progreso de la acción. Así también lo ha
entendido la Corte Suprema al señalar que “la eventualidad de oponer como
excepción las cuestiones que se incluyen en la demanda, no es equivalente a la
vía alternativa cuya existencia tornaría intransitable la acción de certeza”.
Solicito que el procedimiento
que se insta sea tramitado bajo las reglas que gobiernan los procesos
sumarísimos, de conformidad a lo preceptuado por el artículo 498 y concordantes
del CPCCN, en función de la manda contenida en el artículo 322, apartado
segundo, del CPCCN.
que se insta sea tramitado bajo las reglas que gobiernan los procesos
sumarísimos, de conformidad a lo preceptuado por el artículo 498 y concordantes
del CPCCN, en función de la manda contenida en el artículo 322, apartado
segundo, del CPCCN.
V.a – Hechos:
Que el artículo 79
inc. b de la Ley de impuesto a las ganancias establece como ganancias de la
cuarta categoría las ganancias derivadas del trabajo personal en relación de
dependencia.
inc. b de la Ley de impuesto a las ganancias establece como ganancias de la
cuarta categoría las ganancias derivadas del trabajo personal en relación de
dependencia.
Que en virtud de
las sucesivas Resoluciones Generales emanadas del organismo recaudador en las
que se dicen y desdicen sobre los montos no imponibles del impuesto a las
ganancias y las liquidaciones que del mismo se deben practicar sobre los
salarios de los trabajadores, se mantiene constantemente en vilo a los docentes
que se ven afectados, en algunos períodos y en otros no y así sucesivamente,
por los descuentos que en virtud de este impuesto se realiza sobre sus
salarios.
las sucesivas Resoluciones Generales emanadas del organismo recaudador en las
que se dicen y desdicen sobre los montos no imponibles del impuesto a las
ganancias y las liquidaciones que del mismo se deben practicar sobre los
salarios de los trabajadores, se mantiene constantemente en vilo a los docentes
que se ven afectados, en algunos períodos y en otros no y así sucesivamente,
por los descuentos que en virtud de este impuesto se realiza sobre sus
salarios.
Que el Poder
Ejecutivo en su afán de complacer a determinados sectores de trabajadores de la
Argentina aumenta esos montos no imponibles, como medida que descomprima
conflictos, y deja de lado el análisis de que en cuanto exista inflación y haya
incremento en los salarios, trabajadores, como es el caso de los docentes aquí
representados, son alcanzados por este impuesto para el que carecen de
capacidad para tributar.
Ejecutivo en su afán de complacer a determinados sectores de trabajadores de la
Argentina aumenta esos montos no imponibles, como medida que descomprima
conflictos, y deja de lado el análisis de que en cuanto exista inflación y haya
incremento en los salarios, trabajadores, como es el caso de los docentes aquí
representados, son alcanzados por este impuesto para el que carecen de
capacidad para tributar.
Que actualmente
existe un mínimo no imponible por el cual el trabajador docente sufre un
descuento despótico, que viene afectando en gran medida los ingresos de esta
clase trabajadora violándose de este modo derechos constitucionalmente
amparados.
existe un mínimo no imponible por el cual el trabajador docente sufre un
descuento despótico, que viene afectando en gran medida los ingresos de esta
clase trabajadora violándose de este modo derechos constitucionalmente
amparados.
Que actualmente
deben pagar ganancias los trabajadores solteros con un ingreso neto de $5782 y
los casados con dos hijos cuando su ingreso mensual neto ascienda a $7998.
deben pagar ganancias los trabajadores solteros con un ingreso neto de $5782 y
los casados con dos hijos cuando su ingreso mensual neto ascienda a $7998.
Que como anteriormente
se ha mencionado no se trata aquí de buscar soluciones con aumentos esporádicos
de los mínimos no imponibles, ya que no existe solución alguna cuando
trabajadores sin capacidad contributiva siguen siendo perjudicados por tan
dañinas retenciones.
se ha mencionado no se trata aquí de buscar soluciones con aumentos esporádicos
de los mínimos no imponibles, ya que no existe solución alguna cuando
trabajadores sin capacidad contributiva siguen siendo perjudicados por tan
dañinas retenciones.
Es necesario
enfatizar acerca de que la mayoría de los docentes ocupan dos cargos y que
muchos de ellos con una antigüedad importante, lo que suma un salario muchas
veces igual o superior al mínimo no imponible, y ello no los convierte en
ricos, porque a poco se aproximan al costo de la canasta familiar, sufren el
descuento por el impuesto a las ganancias cuando es más que evidente que esas
ganancias no pueden ser afectadas cuando sólo sirven para la subsistencia del
día a día.
enfatizar acerca de que la mayoría de los docentes ocupan dos cargos y que
muchos de ellos con una antigüedad importante, lo que suma un salario muchas
veces igual o superior al mínimo no imponible, y ello no los convierte en
ricos, porque a poco se aproximan al costo de la canasta familiar, sufren el
descuento por el impuesto a las ganancias cuando es más que evidente que esas
ganancias no pueden ser afectadas cuando sólo sirven para la subsistencia del
día a día.
Por lo que podemos
decir que se trata de un impuesto contra la supervivencia de estos
trabajadores.
decir que se trata de un impuesto contra la supervivencia de estos
trabajadores.
Estos montos no
imponibles se han ido atrasando en relación a los incrementos salariales que ha
experimentado el sector, los que no pueden ser gozados por los docentes puesto
que son alcanzados por los primeros y por lo tanto sufren la retención
correspondiente en tanto que la inflación hace lo propio dejándolos siempre en
una situación de perjudicial.
imponibles se han ido atrasando en relación a los incrementos salariales que ha
experimentado el sector, los que no pueden ser gozados por los docentes puesto
que son alcanzados por los primeros y por lo tanto sufren la retención
correspondiente en tanto que la inflación hace lo propio dejándolos siempre en
una situación de perjudicial.
Esta es la
demostración de la perversidad del sistema tributario argentino. Es un
despropósito que frente a una mejora salarial se apliquen retenciones en virtud
de un impuesto para el carecen de capacidad contributiva, puesto que no es que
los docentes alcanzan a los mínimos imponibles porque los salarios son elevados
sino porque en virtud de que estos salarios no cubren la canasta familiar, se
ven necesitados de tener más de un cargo, es decir, no es que alcanza a superar
el mínimo no imponible porque los sueldos sean elevados sino por “acumulación
de trabajo”.
demostración de la perversidad del sistema tributario argentino. Es un
despropósito que frente a una mejora salarial se apliquen retenciones en virtud
de un impuesto para el carecen de capacidad contributiva, puesto que no es que
los docentes alcanzan a los mínimos imponibles porque los salarios son elevados
sino porque en virtud de que estos salarios no cubren la canasta familiar, se
ven necesitados de tener más de un cargo, es decir, no es que alcanza a superar
el mínimo no imponible porque los sueldos sean elevados sino por “acumulación
de trabajo”.
Es por ello que se
solicita que se declare la inconstitucionalidad del artículo 79 inc. b de la
Ley de impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada,
en relación con los docentes de establecimientos privados de la provincia de
Santa Fe, ya que con esa declaración de invalidez constitucional se daría
certeza a la situación de incertidumbre que sufre este sector respecto de que
sin poseer capacidad de tributar dicho impuesto, deben hacerlo violentándose
derechos constitucionalmente amparados.
solicita que se declare la inconstitucionalidad del artículo 79 inc. b de la
Ley de impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada,
en relación con los docentes de establecimientos privados de la provincia de
Santa Fe, ya que con esa declaración de invalidez constitucional se daría
certeza a la situación de incertidumbre que sufre este sector respecto de que
sin poseer capacidad de tributar dicho impuesto, deben hacerlo violentándose
derechos constitucionalmente amparados.
Declarar la
invalidez constitucional de la norma, en cuanto aplicable a la accionante, ya
que en virtud de ella, el sector docente aquí representado, se ve incluido en
la categoría de contribuyentes del impuesto a las ganancias.
invalidez constitucional de la norma, en cuanto aplicable a la accionante, ya
que en virtud de ella, el sector docente aquí representado, se ve incluido en
la categoría de contribuyentes del impuesto a las ganancias.
La interposición
de esta acción no tiene simplemente un carácter consultivo ni de una indagación
meramente especulativa, sino que la actora tiene un interés jurídico concreto
de resguardar su fuente de subsistencia a los vaivenes económicos que le
provoca la tributación de este impuesto.
de esta acción no tiene simplemente un carácter consultivo ni de una indagación
meramente especulativa, sino que la actora tiene un interés jurídico concreto
de resguardar su fuente de subsistencia a los vaivenes económicos que le
provoca la tributación de este impuesto.
La lesión que
actualmente se provoca y seguirá provocando sobre los derechos
constitucionalmente amparados de nuestros educadores con la imposición de un
gravamen que no se adecua con el principio de realidad económica del artículo 2
de la 11683, debe cesar, y dejar reflejado con ello que la verdadera intención
del legislador no ha sido, al crear dicho gravamen, confiscar el salario
docente.
actualmente se provoca y seguirá provocando sobre los derechos
constitucionalmente amparados de nuestros educadores con la imposición de un
gravamen que no se adecua con el principio de realidad económica del artículo 2
de la 11683, debe cesar, y dejar reflejado con ello que la verdadera intención
del legislador no ha sido, al crear dicho gravamen, confiscar el salario
docente.
http://www.domingorondina.com.ar/
V.b.- Datos de la
realidad
realidad
1).- A los fines
de ilustrar a V.S., el hecho de que los docentes de establecimientos
particulares de la provincia de Santa Fe, no poseen capacidad contributiva, a
los fines de la tributación del impuesto a las ganancias, se adjunta con la
presente y se ofrece como prueba documental, el informe elaborado por la
Consultora Integral de Investigación Social Independiente.
de ilustrar a V.S., el hecho de que los docentes de establecimientos
particulares de la provincia de Santa Fe, no poseen capacidad contributiva, a
los fines de la tributación del impuesto a las ganancias, se adjunta con la
presente y se ofrece como prueba documental, el informe elaborado por la
Consultora Integral de Investigación Social Independiente.
En dicho informe,
se releva la canasta básica de los docentes de establecimientos privados de la
provincia de Santa Fe, teniéndose presente que dicho relevamiento de datos se
efectuó entre abril y mayo de 2010.
se releva la canasta básica de los docentes de establecimientos privados de la
provincia de Santa Fe, teniéndose presente que dicho relevamiento de datos se
efectuó entre abril y mayo de 2010.
Se ha determinado
en el mismo una muestra de 230 casos de una población de muestreo de 1.430
casos totales de docentes privados con hijos, que viven en la ciudad de
Rosario.
en el mismo una muestra de 230 casos de una población de muestreo de 1.430
casos totales de docentes privados con hijos, que viven en la ciudad de
Rosario.
Para comparar los
rubros de la canasta básica, el informe ha tomado como referencias los datos
que brinda en INDEC en la encuesta Nacional de Hogares.
rubros de la canasta básica, el informe ha tomado como referencias los datos
que brinda en INDEC en la encuesta Nacional de Hogares.
Del estudio realizado
por la consultora, se arroja como resultado, entre otros, que el gasto promedio
total de los hogares de los docentes privados con hijos es de pesos cinco mil
ochocientos diecisiete con 22/100, ($5817,22) mensuales.
por la consultora, se arroja como resultado, entre otros, que el gasto promedio
total de los hogares de los docentes privados con hijos es de pesos cinco mil
ochocientos diecisiete con 22/100, ($5817,22) mensuales.
Téngase presente y
a modo de completar el dato anteriormente comentado y extraído del informe que
con la presente se acompaña, la canasta básica docente que asciende a $5.817,22
(en abril y mayo del año 2010), está compuesta por:
a modo de completar el dato anteriormente comentado y extraído del informe que
con la presente se acompaña, la canasta básica docente que asciende a $5.817,22
(en abril y mayo del año 2010), está compuesta por:
– alimentos y
bebidas,
bebidas,
– indumentaria y
calzado,
calzado,
– vivienda,
– Equipamiento y
mantenimiento del hogar,
mantenimiento del hogar,
– Atención médica
y salud,
y salud,
– transporte y
comunicaciones,
comunicaciones,
– esparcimiento,
enseñanza,
enseñanza,
– bienes y
servicios varios.
servicios varios.
Otro dato
interesante, es que los docentes privados deben financiar el 4,4% de sus gastos
del ingreso total, si se incluye el aguinaldo el porcentaje a financiar
desaparece y logran ahorran un 5,2% de los ingresos totales.
interesante, es que los docentes privados deben financiar el 4,4% de sus gastos
del ingreso total, si se incluye el aguinaldo el porcentaje a financiar
desaparece y logran ahorran un 5,2% de los ingresos totales.
Tan valioso aporte
que realiza el informe de referencia, nos permite deducir a simple vista que un
docente que obtiene, en virtud de tener dos cargo y con una cierta antigüedad,
un salario que supere al mínimo no imponible fijado por el P.E. y por el cual
se deba tributar ganancias: no es un ingreso con capacidad para ello, NO POSEE
CAPACIDAD CONTRIBUTIVA PARA TRIBUTAR POR IMPUESTO A LAS GANACIAS.
que realiza el informe de referencia, nos permite deducir a simple vista que un
docente que obtiene, en virtud de tener dos cargo y con una cierta antigüedad,
un salario que supere al mínimo no imponible fijado por el P.E. y por el cual
se deba tributar ganancias: no es un ingreso con capacidad para ello, NO POSEE
CAPACIDAD CONTRIBUTIVA PARA TRIBUTAR POR IMPUESTO A LAS GANACIAS.
Para el salario de
un docente dicho descuento siempre va a ser sustancial, y esto no resulta
constitucionalmente viable, ya que si la cuantía de un impuesto lesiona el
derecho de propiedad por absorber una parte sustancial de la riqueza producida
no existe argumento que respalde la constitucionalidad de dicho tributo.
un docente dicho descuento siempre va a ser sustancial, y esto no resulta
constitucionalmente viable, ya que si la cuantía de un impuesto lesiona el
derecho de propiedad por absorber una parte sustancial de la riqueza producida
no existe argumento que respalde la constitucionalidad de dicho tributo.
Es decir, el
planteo aquí no es numérico, no es cuestión de establecer que si la retención
por ganancias que sufre un docente es de tanto por ciento es constitucional pero
si por el contrario es superior a dicho porcentaje es inconstitucional.
planteo aquí no es numérico, no es cuestión de establecer que si la retención
por ganancias que sufre un docente es de tanto por ciento es constitucional pero
si por el contrario es superior a dicho porcentaje es inconstitucional.
Lo que se trata
aquí de establecer es que estos trabajadores obtienen un salario, el cual está
destinado en un 100% a su sustento y el de su familia, por lo que no es una
riqueza susceptible de tributar impuesto a las ganancias.
aquí de establecer es que estos trabajadores obtienen un salario, el cual está
destinado en un 100% a su sustento y el de su familia, por lo que no es una
riqueza susceptible de tributar impuesto a las ganancias.
Téngase
especialmente en cuenta que cuando la Corte estableció un límite cuantitativo a
los impuestos, superado el cual resultan confiscatorios, lo hizo con especial
referencia al impuesto territorial y a la transmisión gratuita de bienes en la
que el impuesto no puede absorber más del 33% de la riqueza gravada.
especialmente en cuenta que cuando la Corte estableció un límite cuantitativo a
los impuestos, superado el cual resultan confiscatorios, lo hizo con especial
referencia al impuesto territorial y a la transmisión gratuita de bienes en la
que el impuesto no puede absorber más del 33% de la riqueza gravada.
Pero, no hay que
por ello esperar a que el impuesto a las ganancias absorba más del 33% del
salario de un docente para considerarlo confiscatorio, lo que claramente
resultaría violatorio del principio de razonabilidad, puesto que la fuente
productora a la que hacemos referencia con la presente demanda, no es renta del
suelo o proveniente de acciones societarias, es el esfuerzo físico y mental que
a diario realiza el docente frente a un curso.
por ello esperar a que el impuesto a las ganancias absorba más del 33% del
salario de un docente para considerarlo confiscatorio, lo que claramente
resultaría violatorio del principio de razonabilidad, puesto que la fuente
productora a la que hacemos referencia con la presente demanda, no es renta del
suelo o proveniente de acciones societarias, es el esfuerzo físico y mental que
a diario realiza el docente frente a un curso.
2).- A los mismos
fines ilustrativos, se ha diseñado una planilla de liquidación del Impuesto a
la Ganancias, demostrándose su incidencia sobre el salario de un docente de
establecimiento privado de la provincia de Santa Fe.
fines ilustrativos, se ha diseñado una planilla de liquidación del Impuesto a
la Ganancias, demostrándose su incidencia sobre el salario de un docente de
establecimiento privado de la provincia de Santa Fe.
Dicha planilla
(ANEXO I, II, y III) se haya adjunta a la presente demanda a la cual me remito
en honor a la brevedad.
(ANEXO I, II, y III) se haya adjunta a la presente demanda a la cual me remito
en honor a la brevedad.
En este caso, el
cual es meramente ilustrativo, se puede observar la incidencia del impuesto
sobre el salario de un docente casado, con dos hijos y teniendo a su cargo
asimismo, su padre y su madre. Estos datos son relevantes a los fines de las
deducciones por carga de familia autorizadas por el artículo 23 de la Ley de
Impuesto a las Ganancias.
cual es meramente ilustrativo, se puede observar la incidencia del impuesto
sobre el salario de un docente casado, con dos hijos y teniendo a su cargo
asimismo, su padre y su madre. Estos datos son relevantes a los fines de las
deducciones por carga de familia autorizadas por el artículo 23 de la Ley de
Impuesto a las Ganancias.
Con este aporte se
demuestra la gran incidencia que tiene este gravamen sobre el salario de un
docente.
demuestra la gran incidencia que tiene este gravamen sobre el salario de un
docente.
Haciendo un
razonamiento sencillo se puede advertir que si se produce un aumento en el
salario en virtud de un incremento salarial, el mismo es casi o completamente,
en algunos casos, absorbido por el puesto. Lo propio ocurre con las horas
extras, que en muchos casos ya no son una opción entre los docentes a los fines
de mejorar sus ingresos.
razonamiento sencillo se puede advertir que si se produce un aumento en el
salario en virtud de un incremento salarial, el mismo es casi o completamente,
en algunos casos, absorbido por el puesto. Lo propio ocurre con las horas
extras, que en muchos casos ya no son una opción entre los docentes a los fines
de mejorar sus ingresos.
Adviértase que
esta incidencia también afecta en gran escala las dos cuotas del S.A.C.
esta incidencia también afecta en gran escala las dos cuotas del S.A.C.
2).a.- Se adjunta
planilla de liquidación del Impuesto a las Ganancias en 3 fs. ANEXO I, II, y
III.
planilla de liquidación del Impuesto a las Ganancias en 3 fs. ANEXO I, II, y
III.
V.c – Derechos
Constitucionales Violados:
Constitucionales Violados:
En virtud de que
el sector docente accionante, se encuentra comprendido dentro de la
categorización que realiza la Ley de Impuesto a las Ganancias, más
específicamente, la cuarta categoría y dentro de ésta, del trabajo personal
ejecutado en relación de dependencia, le son aplicables por ende todas las
deposiciones relativas al gravamen.
el sector docente accionante, se encuentra comprendido dentro de la
categorización que realiza la Ley de Impuesto a las Ganancias, más
específicamente, la cuarta categoría y dentro de ésta, del trabajo personal
ejecutado en relación de dependencia, le son aplicables por ende todas las
deposiciones relativas al gravamen.
Es decir, al
quedar comprendidos en el régimen por ser personas físicas que obtienen
ganancias que la ley considera sujetas a éste gravamen, le son de aplicación
todas las disposiciones relativas a la determinación del monto que mes a mes se
les retiene del salario, puesto que la clase trabajadora, ni siquiera puede
hacer maniobras para evadir el impuesto, como si lo hacen los capitalistas,
dado que el Estado o la patronal privada ejercen el rol de agentes de
retención.
quedar comprendidos en el régimen por ser personas físicas que obtienen
ganancias que la ley considera sujetas a éste gravamen, le son de aplicación
todas las disposiciones relativas a la determinación del monto que mes a mes se
les retiene del salario, puesto que la clase trabajadora, ni siquiera puede
hacer maniobras para evadir el impuesto, como si lo hacen los capitalistas,
dado que el Estado o la patronal privada ejercen el rol de agentes de
retención.
Y a los fines de
esa retención el empleador cumplimenta con la aplicación de la Ley de impuesto
a las Ganancias y partiendo del salario en bruto, comienza a deducir en virtud
del juego de los artículos 17, 23, 80, 82 de la Ley, hasta llegar a la ganancia
neta y por último aplica la tasa que surge del artículo 90 para las personas de
existencia visible.
esa retención el empleador cumplimenta con la aplicación de la Ley de impuesto
a las Ganancias y partiendo del salario en bruto, comienza a deducir en virtud
del juego de los artículos 17, 23, 80, 82 de la Ley, hasta llegar a la ganancia
neta y por último aplica la tasa que surge del artículo 90 para las personas de
existencia visible.
Ésa es la
situación que se trata de impedir por medio de esta acción, que mes a mes los
docentes sigan sufriendo la retención en virtud del impuesto a las ganancias,
produciendo un menoscabo a derechos amparados constitucionalmente, a saber:
situación que se trata de impedir por medio de esta acción, que mes a mes los
docentes sigan sufriendo la retención en virtud del impuesto a las ganancias,
produciendo un menoscabo a derechos amparados constitucionalmente, a saber:
1.- VIOLACIÓN AL
DERECHO DE PROPIEDAD.
DERECHO DE PROPIEDAD.
Que es necesario
que V.S. tenga primordialmente en cuenta que con este impuesto se está
afectando el derecho de propiedad del trabajador docente.
que V.S. tenga primordialmente en cuenta que con este impuesto se está
afectando el derecho de propiedad del trabajador docente.
Desde antiguo la
Corte Suprema ha considerado que este derecho comprende todos lo intereses
apreciables que una persona pueda poseer fuera de sí misma, fuera de su vida, y
de su libertad.
Corte Suprema ha considerado que este derecho comprende todos lo intereses
apreciables que una persona pueda poseer fuera de sí misma, fuera de su vida, y
de su libertad.
Que nuestra
constitución se refiere al derecho de propiedad en sus artículos 14, 17 y 20.
En el artículo 14 lo alude al decir que todos los habitantes tienen derecho de
“usar y disponer de su propiedad”; en el artículo 20 lo reconoce respecto de
los extranjeros y por su parte el artículo 17 declara que la propiedad es
inviolable.
constitución se refiere al derecho de propiedad en sus artículos 14, 17 y 20.
En el artículo 14 lo alude al decir que todos los habitantes tienen derecho de
“usar y disponer de su propiedad”; en el artículo 20 lo reconoce respecto de
los extranjeros y por su parte el artículo 17 declara que la propiedad es
inviolable.
De la debida
articulación o interacción del derecho de propiedad con los demás derechos y
preceptos constitucionales se deduce, sin mayor esfuerzo, que aquel no implica
un valladar que ponga al individuo al resguardo de la obligación constitucional
de contribuir al sostenimiento del Estado. Tampoco, el derecho del Estado de
apropiarse de la riqueza privada, mediante el establecimiento de tributos, es
ilimitado, ya que ello implicaría desconocer el derecho de propiedad. De ahí
que el principio de la no confiscatoriedad de los tributos fluye a nuestro
juicio, en forma explícita de la propia Constitución, habiendo la Corte fijado,
en numerosos precedentes, los límites de la potestad tributaria del Estado.
(RODOLFO R. SPISSO “Derecho Constitucional Tributario”. Principios
constitucionales del gasto público. Doctrina Judicial de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación. Ed. Depalma, Bs. As. 2000).
articulación o interacción del derecho de propiedad con los demás derechos y
preceptos constitucionales se deduce, sin mayor esfuerzo, que aquel no implica
un valladar que ponga al individuo al resguardo de la obligación constitucional
de contribuir al sostenimiento del Estado. Tampoco, el derecho del Estado de
apropiarse de la riqueza privada, mediante el establecimiento de tributos, es
ilimitado, ya que ello implicaría desconocer el derecho de propiedad. De ahí
que el principio de la no confiscatoriedad de los tributos fluye a nuestro
juicio, en forma explícita de la propia Constitución, habiendo la Corte fijado,
en numerosos precedentes, los límites de la potestad tributaria del Estado.
(RODOLFO R. SPISSO “Derecho Constitucional Tributario”. Principios
constitucionales del gasto público. Doctrina Judicial de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación. Ed. Depalma, Bs. As. 2000).
Que la Corte
Suprema de Justicia de la Nación, también ha señalado que “todo derecho que
tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea que se origine en las
relaciones de derecho privado, sea que nazca de actos administrativos (derechos
subjetivos privados o públicos), a condición que su titular disponga de una
acción contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce así sea el Estado
mismo, integra el concepto constitucional de “propiedad” (Fallos 145:307).
Suprema de Justicia de la Nación, también ha señalado que “todo derecho que
tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea que se origine en las
relaciones de derecho privado, sea que nazca de actos administrativos (derechos
subjetivos privados o públicos), a condición que su titular disponga de una
acción contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce así sea el Estado
mismo, integra el concepto constitucional de “propiedad” (Fallos 145:307).
Que en esa línea
jurisprudencial del Alto Tribunal dijo en el leading case “Horta, José c.
Harguindeguy, Ernesto s/ consignación de alquileres” (C.S.J.N. Fallos 137:47)
que “El legislador podrá hacer que una ley nueva destruya o modifique un mero
interés, una simple facultad o un derecho en expectativa ya existentes; los
jueces, investigando la intención de aquel, podrán, a su vez atribuir a la ley
ese mismo efecto. Pero ni el legislador ni el juez pueden, en virtud de una ley
nueva o de su interpretación arrebatar o alterar un derecho patrimonial
adquirido al amparo de la legislación anterior. En ese caso, el principio de la
no retroactividad, deja de ser una simple norma legal para confundirse con el
principio constitucional de la inviolabilidad de la propiedad”… “Sea por poco
o mucho aquello que se quita al propietario por acción de la ley, ya no es
posible conciliar a esta con el art. 17 de la Constitución que ampara la
propiedad contra los actos de los particulares y contra la acción de los
Poderes Públicos; que protege todo aquello que forma el patrimonio del
habitante de la nación, tratase de derechos reales o personales, de bienes
materiales o inmateriales, que todo eso es propiedad, a los efectos de la
garantía constitucional”. La Corte agrega en el referido fallo que “La doctrina
de la omnipotencia legislativa que se pretende fundar en una presunta voluntad
de la mayoría del pueblo, es insostenible dentro de un sistema de gobierno cuya
esencia es la limitación de los poderes de los distintos órganos y la
supremacía de la Constitución. Si el pueblo de la Nación quisiera dar al
Congreso atribuciones más extensas que las que ya le ha otorgado o suprimir
alguna de las limitaciones que le ha impuesto, lo haría en la única forma que
el mismo ha establecido al sancionar el art. 30 de la constitución. Entre tanto
ni el legislativo ni ningún departamento del gobierno puede ejercer lícitamente
otras facultades que las que le han sido acordadas expresamente o que deban
considerarse conferidas por necesarias implicancias de aquellas. Cualquier otra
doctrina es incompatible con la Constitución”.
jurisprudencial del Alto Tribunal dijo en el leading case “Horta, José c.
Harguindeguy, Ernesto s/ consignación de alquileres” (C.S.J.N. Fallos 137:47)
que “El legislador podrá hacer que una ley nueva destruya o modifique un mero
interés, una simple facultad o un derecho en expectativa ya existentes; los
jueces, investigando la intención de aquel, podrán, a su vez atribuir a la ley
ese mismo efecto. Pero ni el legislador ni el juez pueden, en virtud de una ley
nueva o de su interpretación arrebatar o alterar un derecho patrimonial
adquirido al amparo de la legislación anterior. En ese caso, el principio de la
no retroactividad, deja de ser una simple norma legal para confundirse con el
principio constitucional de la inviolabilidad de la propiedad”… “Sea por poco
o mucho aquello que se quita al propietario por acción de la ley, ya no es
posible conciliar a esta con el art. 17 de la Constitución que ampara la
propiedad contra los actos de los particulares y contra la acción de los
Poderes Públicos; que protege todo aquello que forma el patrimonio del
habitante de la nación, tratase de derechos reales o personales, de bienes
materiales o inmateriales, que todo eso es propiedad, a los efectos de la
garantía constitucional”. La Corte agrega en el referido fallo que “La doctrina
de la omnipotencia legislativa que se pretende fundar en una presunta voluntad
de la mayoría del pueblo, es insostenible dentro de un sistema de gobierno cuya
esencia es la limitación de los poderes de los distintos órganos y la
supremacía de la Constitución. Si el pueblo de la Nación quisiera dar al
Congreso atribuciones más extensas que las que ya le ha otorgado o suprimir
alguna de las limitaciones que le ha impuesto, lo haría en la única forma que
el mismo ha establecido al sancionar el art. 30 de la constitución. Entre tanto
ni el legislativo ni ningún departamento del gobierno puede ejercer lícitamente
otras facultades que las que le han sido acordadas expresamente o que deban
considerarse conferidas por necesarias implicancias de aquellas. Cualquier otra
doctrina es incompatible con la Constitución”.
Que el derecho de
propiedad como ha sido delineado se encuentra tutelado no sólo en la propia Ley
Fundamental sino además en una serie de instrumentos internacionales en materia
de Derechos Humanos con jerarquía constitucional.
propiedad como ha sido delineado se encuentra tutelado no sólo en la propia Ley
Fundamental sino además en una serie de instrumentos internacionales en materia
de Derechos Humanos con jerarquía constitucional.
Que básicamente
estamos frente a un impuesto sobre los ingresos derivados por la venta de la
fuerza de trabajo y por ende degrada en gran medida el patrimonio de la clase
docente que con su fuerza de trabajo logra conseguir.
http://www.domingorondina.com.ar/
estamos frente a un impuesto sobre los ingresos derivados por la venta de la
fuerza de trabajo y por ende degrada en gran medida el patrimonio de la clase
docente que con su fuerza de trabajo logra conseguir.
http://www.domingorondina.com.ar/
Los docentes de
establecimientos privados de la provincia de Santa Fe, tienen capacidad
salarial para subsistir pero no capacidad contributiva para tributar el
impuesto a las ganancias.
establecimientos privados de la provincia de Santa Fe, tienen capacidad
salarial para subsistir pero no capacidad contributiva para tributar el
impuesto a las ganancias.
Por lo que detraer
parte de su salario en virtud de él es quitarles lo que les pertenece, es
violar su derecho de propiedad.
parte de su salario en virtud de él es quitarles lo que les pertenece, es
violar su derecho de propiedad.
2.- VIOLACIÓN AL
PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD DE LOS TRIBUTOS.
PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD DE LOS TRIBUTOS.
El artículo 17 de
la Constitución nacional reconoce enfáticamente el derecho de propiedad al
establecer: “La propiedad es inviolable, y ningún habitante puede ser privado
de ella sino en virtud de sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada”.
la Constitución nacional reconoce enfáticamente el derecho de propiedad al
establecer: “La propiedad es inviolable, y ningún habitante puede ser privado
de ella sino en virtud de sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada”.
Sin embargo esa
enfática protección, que constituye el mejor instrumento de una política
tendiente al engrandecimiento de la Nación, se ve atenuada sensiblemente por la
existencia de los tributos que impone el Estado, mediante los cuales se apropia
de la riqueza privada.
enfática protección, que constituye el mejor instrumento de una política
tendiente al engrandecimiento de la Nación, se ve atenuada sensiblemente por la
existencia de los tributos que impone el Estado, mediante los cuales se apropia
de la riqueza privada.
No se trata de una
antinomia entre derecho de propiedad y tributo, ya que éste constituye el
precio que hay que pagar para vivir en sociedad, lo cual exige sufragar los
gastos del gobierno encargado de cumplir y hacer cumplir la Constitución. Sin
menoscabo de ello, debe existir un límite a esa facultad de imposición, si el
cual el derecho de propiedad puede llegar a convertirse sólo en una bella
palabra.
antinomia entre derecho de propiedad y tributo, ya que éste constituye el
precio que hay que pagar para vivir en sociedad, lo cual exige sufragar los
gastos del gobierno encargado de cumplir y hacer cumplir la Constitución. Sin
menoscabo de ello, debe existir un límite a esa facultad de imposición, si el
cual el derecho de propiedad puede llegar a convertirse sólo en una bella
palabra.
Ese límite está
dado por el principio de no confiscatoriedad de los impuestos.
dado por el principio de no confiscatoriedad de los impuestos.
La Corte Suprema
de la Nación, en reiterados pronunciamientos, ha expresado que un impuesto es
confiscatorio y, por ende, incompatible con el derecho de propiedad, cuando de
la prueba rendida surja la absorción por el Estado de una parte sustancial de
la renta o del capital gravado.
de la Nación, en reiterados pronunciamientos, ha expresado que un impuesto es
confiscatorio y, por ende, incompatible con el derecho de propiedad, cuando de
la prueba rendida surja la absorción por el Estado de una parte sustancial de
la renta o del capital gravado.
Pero, no hay que
por ello esperar a que el impuesto a las ganancias absorba más del 33% del
salario de un docente para considerarlo confiscatorio, lo que claramente
resultaría violatorio del principio de razonabilidad, puesto que la fuente
productora a la que hacemos referencia con la presente demanda, no es renta del
suelo o proveniente de acciones societarias, es el esfuerzo físico y mental que
a diario realiza el docente frente a un curso.
por ello esperar a que el impuesto a las ganancias absorba más del 33% del
salario de un docente para considerarlo confiscatorio, lo que claramente
resultaría violatorio del principio de razonabilidad, puesto que la fuente
productora a la que hacemos referencia con la presente demanda, no es renta del
suelo o proveniente de acciones societarias, es el esfuerzo físico y mental que
a diario realiza el docente frente a un curso.
Que, existe una
relación íntima entre el Estado de Derecho, la garantía constitucional del
derecho a la propiedad privada y los tributos como institución. El abuso de la
potestad tributaria puede demoler el Estado de Derecho y lesionar el derecho a
la propiedad privada. Por esto la noción de no confiscatoriedad es
independiente de la finalidad de un tributo, razón por la cual la injusticia
que con éste pudiera haberse cometido debe siempre ser reparada cuando ella
produce en el patrimonio o en la renta de cualquier persona un daño que
implique confiscación. Así lo exige el artículo 17 de la Constitución Nacional,
que garantiza el derecho de propiedad privada y proscribe la confiscación como
pena. Así lo impone también la garantía innominada de razonabilidad que se
desprende del artículo 28 de nuestra Carta Magna.
relación íntima entre el Estado de Derecho, la garantía constitucional del
derecho a la propiedad privada y los tributos como institución. El abuso de la
potestad tributaria puede demoler el Estado de Derecho y lesionar el derecho a
la propiedad privada. Por esto la noción de no confiscatoriedad es
independiente de la finalidad de un tributo, razón por la cual la injusticia
que con éste pudiera haberse cometido debe siempre ser reparada cuando ella
produce en el patrimonio o en la renta de cualquier persona un daño que
implique confiscación. Así lo exige el artículo 17 de la Constitución Nacional,
que garantiza el derecho de propiedad privada y proscribe la confiscación como
pena. Así lo impone también la garantía innominada de razonabilidad que se
desprende del artículo 28 de nuestra Carta Magna.
Nuestra Corte
Suprema sostiene reiteradamente que cualquier tributo que grave una parte
excesiva de la propiedad o de la renta se transforma en exacción o
confiscación, por lo que deviene inconstitucional.
Suprema sostiene reiteradamente que cualquier tributo que grave una parte
excesiva de la propiedad o de la renta se transforma en exacción o
confiscación, por lo que deviene inconstitucional.
“…la capacidad
contributiva constituye un principio constitucional implícito que sirve a un
doble propósito; de un lado, como presupuesto legitimador de la distribución
del gasto público; de otro, como límite material al ejercicio de la potestad
tributaria” (Tarsitano, Alberto, “El principio constitucional de capacidad
contributiva”, en Estudios de Derecho Constitucional Tributario, Ed. Desalma,
Buenos Aires, 1994, p. 303.)
contributiva constituye un principio constitucional implícito que sirve a un
doble propósito; de un lado, como presupuesto legitimador de la distribución
del gasto público; de otro, como límite material al ejercicio de la potestad
tributaria” (Tarsitano, Alberto, “El principio constitucional de capacidad
contributiva”, en Estudios de Derecho Constitucional Tributario, Ed. Desalma,
Buenos Aires, 1994, p. 303.)
En efecto, se
trata de la aptitud para pagar impuestos que no está si sólo se tiene cierta
capacidad económica para afrontar los gastos necesarios para la subsistencia
del sujeto y de su grupo familiar. La capacidad contributiva opera como un
límite a la imposición, sino la respeta resulta confiscatoria.
trata de la aptitud para pagar impuestos que no está si sólo se tiene cierta
capacidad económica para afrontar los gastos necesarios para la subsistencia
del sujeto y de su grupo familiar. La capacidad contributiva opera como un
límite a la imposición, sino la respeta resulta confiscatoria.
Es necesario que
la estrategia a seguir apunte a revertir paulatinamente la situación actual,
puesto que el peso del impuesto cae hoy principalmente sobre las unidades
productoras en lugar de incidir sobre quienes obtienen las rentas.
la estrategia a seguir apunte a revertir paulatinamente la situación actual,
puesto que el peso del impuesto cae hoy principalmente sobre las unidades
productoras en lugar de incidir sobre quienes obtienen las rentas.
Por lo que si la
clase docente ésta percibiendo salarios que le permiten sólo subsistir aplicar
sobre ellos este impuesto resulta confiscatorio, y esto debe cesar por lo que
no debe ser tachada de inconstitucional para esta clase la norma que ubica su
mínimo salario en una ganancia sujeta a impuesto.
clase docente ésta percibiendo salarios que le permiten sólo subsistir aplicar
sobre ellos este impuesto resulta confiscatorio, y esto debe cesar por lo que
no debe ser tachada de inconstitucional para esta clase la norma que ubica su
mínimo salario en una ganancia sujeta a impuesto.
3.- PROTECCIÓN DE
LA FAMILIA.
LA FAMILIA.
El artículo 14 bis
de la Constitución Nacional, incorporado por la Convención Constituyente de
1957, contiene el siguiente enunciado: “La ley establecerá la protección
integral de la familia, la defensa del bien de familia, la compensación
económica familiar y el acceso a una vivienda digna.”
de la Constitución Nacional, incorporado por la Convención Constituyente de
1957, contiene el siguiente enunciado: “La ley establecerá la protección
integral de la familia, la defensa del bien de familia, la compensación
económica familiar y el acceso a una vivienda digna.”
La protección de
la familia desde la perspectiva del derecho tributario debe transitar por una
adecuada consideración de las circunstancias económicas familiares, los gastos
que la familia ha de atender como tal, y que obviamente disminuyen su capacidad
contributiva. (Rodolfo R. Spisso, Derecho Constitucional Tributario, Ed.
Depalma Bs. As. 2000).
la familia desde la perspectiva del derecho tributario debe transitar por una
adecuada consideración de las circunstancias económicas familiares, los gastos
que la familia ha de atender como tal, y que obviamente disminuyen su capacidad
contributiva. (Rodolfo R. Spisso, Derecho Constitucional Tributario, Ed.
Depalma Bs. As. 2000).
La ley de impuesto
a las ganancias en la Argentina no da una adecuada protección al núcleo
familiar, puesto que el tratamiento fiscal que ésta realiza es sobre personas
individuales creando así numerosos inconvenientes, y dejan a un lado la
protección de la familia que asegura la constitución.
a las ganancias en la Argentina no da una adecuada protección al núcleo
familiar, puesto que el tratamiento fiscal que ésta realiza es sobre personas
individuales creando así numerosos inconvenientes, y dejan a un lado la
protección de la familia que asegura la constitución.
Resulta
sorprendente el manifiesto contraste que existe entre el tratamiento fiscal
dado a los gastos de instalación de las empresas que gozan de exenciones,
diferimientos impositivos, desgravaciones, amortizaciones normales o aceleradas
sobres bienes de uso, y el que se dispensa a los de constitución de una
familia, que carecen de beneficios. En tanto que la Constitución postula la
protección integral de la familia y el acceso a una vivienda digna, la ley de
Impuestos a la Ganancias no permite la deducción de los gastos de adquisición,
ni de mantenimiento del inmueble donde habita el matrimonio.
sorprendente el manifiesto contraste que existe entre el tratamiento fiscal
dado a los gastos de instalación de las empresas que gozan de exenciones,
diferimientos impositivos, desgravaciones, amortizaciones normales o aceleradas
sobres bienes de uso, y el que se dispensa a los de constitución de una
familia, que carecen de beneficios. En tanto que la Constitución postula la
protección integral de la familia y el acceso a una vivienda digna, la ley de
Impuestos a la Ganancias no permite la deducción de los gastos de adquisición,
ni de mantenimiento del inmueble donde habita el matrimonio.
Las relaciones de
familia y su incidencia en materia tributaria ha sido objeto de estudio,
debate, y recomendaciones en diversos foros científicos y dieron motivo a declaraciones
de inconstitucionalidad por parte de los tribunales europeos.
familia y su incidencia en materia tributaria ha sido objeto de estudio,
debate, y recomendaciones en diversos foros científicos y dieron motivo a declaraciones
de inconstitucionalidad por parte de los tribunales europeos.
En la búsqueda de
un modelo óptimo de tributación familiar, varias comisiones en diversas
naciones elaboraron las conclusiones que han trascendido las fronteras de sus
respectivos países.
un modelo óptimo de tributación familiar, varias comisiones en diversas
naciones elaboraron las conclusiones que han trascendido las fronteras de sus
respectivos países.
El informe
“Carter” (informe de la Real Comisión de Investigación sobre fiscalidad,
presidida por M. K. Le M. Carter, Ottawa, Canadá, 1966) destaca que debe ser la
capacidad contributiva de la familia y no la de sus miembros individualmente
considerados la que se debe tomar en cuanta al momento de establecerse la carga
fiscal. La alternativa de la familia como sujeto pasivo del impuesto a la renta
se fundamenta en las economías de escala resultante de la vida en común, lo que
determina una mayor capacidad contributiva, o sea, una mayor aptitud de la
familia para soportar una mayor carga fiscal, juntamente con la facultad de
discernir respecto de ésta los ingresos y gastos correspondientes a cada uno de
sus miembros.
“Carter” (informe de la Real Comisión de Investigación sobre fiscalidad,
presidida por M. K. Le M. Carter, Ottawa, Canadá, 1966) destaca que debe ser la
capacidad contributiva de la familia y no la de sus miembros individualmente
considerados la que se debe tomar en cuanta al momento de establecerse la carga
fiscal. La alternativa de la familia como sujeto pasivo del impuesto a la renta
se fundamenta en las economías de escala resultante de la vida en común, lo que
determina una mayor capacidad contributiva, o sea, una mayor aptitud de la
familia para soportar una mayor carga fiscal, juntamente con la facultad de
discernir respecto de ésta los ingresos y gastos correspondientes a cada uno de
sus miembros.
Nuestra ley
20.628, sigue el sistema de imposición individual de los esposos, más con una
acumulación en cabeza del marido de ciertas rentas gananciales obtenidas y
administradas por la esposa, conforme con las disposiciones de la ley civil, lo
que marca un carácter híbrido del sistema y genera situaciones insolubles,
injustamente gravosas para la unidad familiar.
20.628, sigue el sistema de imposición individual de los esposos, más con una
acumulación en cabeza del marido de ciertas rentas gananciales obtenidas y
administradas por la esposa, conforme con las disposiciones de la ley civil, lo
que marca un carácter híbrido del sistema y genera situaciones insolubles,
injustamente gravosas para la unidad familiar.
“El régimen del
impuesto sobre la renta de los miembros de la sociedad conyugal es
innecesariamente complejo, arbitrario y violatorio del principio de igualdad y
el deber de brindarle protección a la familia”. (Rodolfo R. Spisso, Derecho
Constitucional Tributario, Ed. Depalma Bs. As. 2000).
impuesto sobre la renta de los miembros de la sociedad conyugal es
innecesariamente complejo, arbitrario y violatorio del principio de igualdad y
el deber de brindarle protección a la familia”. (Rodolfo R. Spisso, Derecho
Constitucional Tributario, Ed. Depalma Bs. As. 2000).
“Es fácil colegir
que el régimen de liquidación del impuesto a la renta aplicable a los miembros
de la sociedad conyugal es notoriamente inconstitucional. La circunstancia de
contraer matrimonio no puede hacer más gravosa la obligación fiscal de los
cónyuges…” (Rodolfo R. Spisso, Derecho Constitucional Tributario, Ed. Depalma
Bs. As. 2000).
que el régimen de liquidación del impuesto a la renta aplicable a los miembros
de la sociedad conyugal es notoriamente inconstitucional. La circunstancia de
contraer matrimonio no puede hacer más gravosa la obligación fiscal de los
cónyuges…” (Rodolfo R. Spisso, Derecho Constitucional Tributario, Ed. Depalma
Bs. As. 2000).
Especialmente y en
lo que respecta a los docentes de establecimientos particulares de la provincia
de Santa Fe no sólo es inconstitucional este sistema de imposición por las
apreciaciones mencionadas sino que sobre ello cabe destacar que éstos apenas
pueden acceder a la canasta básica pero igualmente se ven obligados a tributar
el impuesto sin poseer de capacidad económica para ello.
lo que respecta a los docentes de establecimientos particulares de la provincia
de Santa Fe no sólo es inconstitucional este sistema de imposición por las
apreciaciones mencionadas sino que sobre ello cabe destacar que éstos apenas
pueden acceder a la canasta básica pero igualmente se ven obligados a tributar
el impuesto sin poseer de capacidad económica para ello.
Realizar políticas
diferenciales o discriminatorias a nivel personal o sectorial, frente a
desiguales situaciones económicas, para ,lograr una efectiva igualdad de
oportunidades en todo el territorio nacional no afecta la lógica de la
constitucional, sino que viene exigida por ella.
diferenciales o discriminatorias a nivel personal o sectorial, frente a
desiguales situaciones económicas, para ,lograr una efectiva igualdad de
oportunidades en todo el territorio nacional no afecta la lógica de la
constitucional, sino que viene exigida por ella.
4.- VIOLACIÓN AL
PRINCIPIO DE CAPACIDAD CONTRIBUTIVA.
PRINCIPIO DE CAPACIDAD CONTRIBUTIVA.
La capacidad
contributiva entendida como la aptitud económica de pago, legitima la potestad
tributaria del estado, de forma tal que si el tributo va más allá de esta
medida el mismo pierde su naturaleza y se convierte en un despojo. Esto es así
puesto que no puede haber impuesto sin capacidad contributiva. La misma tiene
que ser actual, entendida en términos de realidad económica – art. 2º de la ley
11.683-.
contributiva entendida como la aptitud económica de pago, legitima la potestad
tributaria del estado, de forma tal que si el tributo va más allá de esta
medida el mismo pierde su naturaleza y se convierte en un despojo. Esto es así
puesto que no puede haber impuesto sin capacidad contributiva. La misma tiene
que ser actual, entendida en términos de realidad económica – art. 2º de la ley
11.683-.
Con el avenimiento
de la inflación, y siendo que los mínimos no imponibles en el impuesto a las
ganancias han quedado en desproporción con la escena económica real que
atraviesan los trabajadores en la Argentina, comenzaron a tributar éste
impuesto sujetos no alcanzados por el espíritu del legislador, en efecto, un
universo de contribuyentes sin capacidad contributiva para ese impuesto comenzó
a soportar retenciones en virtud de él: los trabajadores docentes.
de la inflación, y siendo que los mínimos no imponibles en el impuesto a las
ganancias han quedado en desproporción con la escena económica real que
atraviesan los trabajadores en la Argentina, comenzaron a tributar éste
impuesto sujetos no alcanzados por el espíritu del legislador, en efecto, un
universo de contribuyentes sin capacidad contributiva para ese impuesto comenzó
a soportar retenciones en virtud de él: los trabajadores docentes.
De esta forma se
paga el impuesto sacrificando la porción mínima que le garantiza una vida digna
al docente y a su grupo familiar. Esto debe modificarse. Mientras tanto, el
Estado está cobrando en tales supuestos impuestos inconstitucionales. Esto
sucede si no se elevan los valores topes de las deducciones por mínimo no
imponible, cargas de familia y otras y si no se aplica el mecanismo del ajuste
por inflación impositivo.
paga el impuesto sacrificando la porción mínima que le garantiza una vida digna
al docente y a su grupo familiar. Esto debe modificarse. Mientras tanto, el
Estado está cobrando en tales supuestos impuestos inconstitucionales. Esto
sucede si no se elevan los valores topes de las deducciones por mínimo no
imponible, cargas de familia y otras y si no se aplica el mecanismo del ajuste
por inflación impositivo.
La inflación en la
Argentina es un hecho público y notorio, sin embargo el Estado se hace el sordo
y no efectúa las correcciones que se imponen en materia tributaria frente a la
inflación.
Argentina es un hecho público y notorio, sin embargo el Estado se hace el sordo
y no efectúa las correcciones que se imponen en materia tributaria frente a la
inflación.
De esta forma el
Estado cobra impuestos allí donde no hay capacidad contributiva, como principio
de justicia sustancial, lo que torna esa tributación como inconstitucional a la
luz de la jurisprudencia de la Suprema Corte de la Nación (“Fallos” 312:2467,
sent. 19/12/89, “Navarro Viola” y “Fallos” 319:1725, sent. 27/8/96, “San
Telmo”). El principio de capacidad contributiva exige, por tanto, no sólo que
la norma nazca legítima ab initio, sino también que sea constantemente adaptada
a las diversas condiciones económicas y sociales.
Estado cobra impuestos allí donde no hay capacidad contributiva, como principio
de justicia sustancial, lo que torna esa tributación como inconstitucional a la
luz de la jurisprudencia de la Suprema Corte de la Nación (“Fallos” 312:2467,
sent. 19/12/89, “Navarro Viola” y “Fallos” 319:1725, sent. 27/8/96, “San
Telmo”). El principio de capacidad contributiva exige, por tanto, no sólo que
la norma nazca legítima ab initio, sino también que sea constantemente adaptada
a las diversas condiciones económicas y sociales.
Los tres poderes
del Estado están obligados a dar respuesta frente a la problemática de la
inflación en materia fiscal, cada uno dentro de sus facultades. Un Estado de
Derecho y Democrático, por el sólo hecho de recaudar, no debe tirar por la
borda los principios constitucionales de reconocimiento internacional.
del Estado están obligados a dar respuesta frente a la problemática de la
inflación en materia fiscal, cada uno dentro de sus facultades. Un Estado de
Derecho y Democrático, por el sólo hecho de recaudar, no debe tirar por la
borda los principios constitucionales de reconocimiento internacional.
Sin embargo, uno
de los Poderes del Estado, el Poder Judicial, dio respuesta constitucional a la
problemática planteada del avasallamiento a la capacidad contributiva en épocas
de inflación, al resolver un caso concreto, si bien no se expidió sobre el
fondo por tratarse de la resolución de una medida cautelar. Se trata de lo
resuelto en la causa “Rufino, Rubén B. v. AFIP s. Medida cautelar” del Juzgado
Federal de Resistencia, en fecha 26 de diciembre de 2.005.
de los Poderes del Estado, el Poder Judicial, dio respuesta constitucional a la
problemática planteada del avasallamiento a la capacidad contributiva en épocas
de inflación, al resolver un caso concreto, si bien no se expidió sobre el
fondo por tratarse de la resolución de una medida cautelar. Se trata de lo
resuelto en la causa “Rufino, Rubén B. v. AFIP s. Medida cautelar” del Juzgado
Federal de Resistencia, en fecha 26 de diciembre de 2.005.
En efecto, en esta
causa el actor, empleado del Nuevo Banco del Chaco solicitó medida cautelar
contra el Estado Nacional y la AFIP, “ante el estado de incertidumbre jurídico,
objetivo y actual creado por la vigencia y aplicación del artículo 39 de la ley
24.073 y del artículo 23 del Impuesto a las Ganancias, y la suma gravedad
institucional que implica su falta de adecuación con garantías supralegales
atinentes al derecho de propiedad (artículo 17 de la C.N.) y de razonabilidad
(artículo 28 de la C.N.) al impedir la recomposición del mínimo no imponible y
de las deducciones en el impuesto a las ganancias, distorsionando a su vez el
principio de capacidad contributiva, y solicitando se decrete la
inconstitucionalidad de la normativa de marras y se declare la procedencia del
incremento de dichos importes mínimos a los fines de su adecuación a la realidad
económica imperante en la actualidad, en consonancia con lo expresamente
contemplado por el artículo 2 de la ley de procedimiento tributario, tomando
como parámetros de actualización, la inflación sufrida por nuestra economía y a
la suba nominal de los salarios operada desde el 06/01/02, fin de la
convertibilidad al presente”.
causa el actor, empleado del Nuevo Banco del Chaco solicitó medida cautelar
contra el Estado Nacional y la AFIP, “ante el estado de incertidumbre jurídico,
objetivo y actual creado por la vigencia y aplicación del artículo 39 de la ley
24.073 y del artículo 23 del Impuesto a las Ganancias, y la suma gravedad
institucional que implica su falta de adecuación con garantías supralegales
atinentes al derecho de propiedad (artículo 17 de la C.N.) y de razonabilidad
(artículo 28 de la C.N.) al impedir la recomposición del mínimo no imponible y
de las deducciones en el impuesto a las ganancias, distorsionando a su vez el
principio de capacidad contributiva, y solicitando se decrete la
inconstitucionalidad de la normativa de marras y se declare la procedencia del
incremento de dichos importes mínimos a los fines de su adecuación a la realidad
económica imperante en la actualidad, en consonancia con lo expresamente
contemplado por el artículo 2 de la ley de procedimiento tributario, tomando
como parámetros de actualización, la inflación sufrida por nuestra economía y a
la suba nominal de los salarios operada desde el 06/01/02, fin de la
convertibilidad al presente”.
Dentro del planteo
de la acción mere declarativa, como medida cautelar solicita que la AFIP se
abstenga de ordenar la retención como materia imponible del impuesto a las
ganancias, ya sea en los sueldos, en las cuotas del sueldo anual complementario
o en cualquier otro tipo de remuneración del requirente.
de la acción mere declarativa, como medida cautelar solicita que la AFIP se
abstenga de ordenar la retención como materia imponible del impuesto a las
ganancias, ya sea en los sueldos, en las cuotas del sueldo anual complementario
o en cualquier otro tipo de remuneración del requirente.
El Magistrado, Dr.
Carlos Skidelsky, al analizar los presupuestos necesarios para la procedencia
de la medida cautelar considera que, “la vigencia y consecuente aplicación de
la normativa que tacha de inconstitucional- artículo 39 de la ley 24.073/92 y
artículo 23 de la ley 20.628 t.o. y sus modificaciones- implicaría un acto de
suma gravedad institucional, con su consiguiente lesión real, efectiva y
concreta a garantías supralegales, expresamente contempladas en los artículos
14 bis, 17 y 28 de la Constitución Nacional”. Afirma asimismo que: “la falta de
recomposición de los mínimos no imponibles estaría liminarmente distorsionando
el principio de capacidad contributiva, toda vez que al haber quedado tales
mínimos inamovibles desde el mes de marzo de 1.992, se estaría desvirtuando la
finalidad de los mismos, provocando que sujetos sin capacidad contributiva
queden alcanzados por el impuesto a las ganancias a partir de la salida de la
“convertibilidad” a principios del año 2.002, con el agravante de que antes de
la reforma Machinea, la escala progresiva del impuesto a las ganancias
comenzaba con el 6%, siendo reformulado y elevado el primer tramo al 9%”. Cita
también la exigencia constitucional de la equidad horizontal, al consagrar el
artículo 16 de la C.N. la igualdad como base del impuesto y de las cargas
públicas.
Carlos Skidelsky, al analizar los presupuestos necesarios para la procedencia
de la medida cautelar considera que, “la vigencia y consecuente aplicación de
la normativa que tacha de inconstitucional- artículo 39 de la ley 24.073/92 y
artículo 23 de la ley 20.628 t.o. y sus modificaciones- implicaría un acto de
suma gravedad institucional, con su consiguiente lesión real, efectiva y
concreta a garantías supralegales, expresamente contempladas en los artículos
14 bis, 17 y 28 de la Constitución Nacional”. Afirma asimismo que: “la falta de
recomposición de los mínimos no imponibles estaría liminarmente distorsionando
el principio de capacidad contributiva, toda vez que al haber quedado tales
mínimos inamovibles desde el mes de marzo de 1.992, se estaría desvirtuando la
finalidad de los mismos, provocando que sujetos sin capacidad contributiva
queden alcanzados por el impuesto a las ganancias a partir de la salida de la
“convertibilidad” a principios del año 2.002, con el agravante de que antes de
la reforma Machinea, la escala progresiva del impuesto a las ganancias
comenzaba con el 6%, siendo reformulado y elevado el primer tramo al 9%”. Cita
también la exigencia constitucional de la equidad horizontal, al consagrar el
artículo 16 de la C.N. la igualdad como base del impuesto y de las cargas
públicas.
Al referirse a los
mínimos no imponibles considera que no sólo se refieren a los mínimos gastos
necesarios para la subsistencia, sino también otros imprescindibles para vivir
en condiciones dignas, y considera que el instituto del mínimo no imponible
hace a un derecho humano básico. Todo lo que expone le permite concluir acerca
de la concurrencia de la verosimilitud del derecho para otorgar la cautelar
solicitada. Además, en la ponderación de los intereses en juego del Estado y
del accionante concluye priorizando este último.
mínimos no imponibles considera que no sólo se refieren a los mínimos gastos
necesarios para la subsistencia, sino también otros imprescindibles para vivir
en condiciones dignas, y considera que el instituto del mínimo no imponible
hace a un derecho humano básico. Todo lo que expone le permite concluir acerca
de la concurrencia de la verosimilitud del derecho para otorgar la cautelar
solicitada. Además, en la ponderación de los intereses en juego del Estado y
del accionante concluye priorizando este último.
En el caso
particular de los docentes, ha ocurrido en este último tiempo que, si bien el
piso salarial a partir del cual se paga el Impuesto a las Ganancias
(técnicamente denominado mínimo no imponible y las deducciones) fue ajustado
estos últimos años no así como la inflación o la suba de los salarios, esto
significó y significa actualmente que los docentes con sus escuetos salarios
peguen más impuesto a las ganancias, o comiencen a pagarlo los que antes no
eran alcanzados, pese a que el poder adquisitivo no creció o se mantuvo igual.
particular de los docentes, ha ocurrido en este último tiempo que, si bien el
piso salarial a partir del cual se paga el Impuesto a las Ganancias
(técnicamente denominado mínimo no imponible y las deducciones) fue ajustado
estos últimos años no así como la inflación o la suba de los salarios, esto
significó y significa actualmente que los docentes con sus escuetos salarios
peguen más impuesto a las ganancias, o comiencen a pagarlo los que antes no
eran alcanzados, pese a que el poder adquisitivo no creció o se mantuvo igual.
Por lo que, resulta
confiscatorio que los docentes que no logran siquiera alcanzar un poquito más
allá de lo necesario para acceder a la canasta básica familiar, estén
tributando ganancias; por lo que surge el interrogante ¿el espíritu del
legislador del impuesto a las ganancias tuvo en mira a los docentes a los fines
de instaurar un impuesto que sirva al sostenimiento del Estado y que esté
dirigido a quienes obtienen “ganancias”?
confiscatorio que los docentes que no logran siquiera alcanzar un poquito más
allá de lo necesario para acceder a la canasta básica familiar, estén
tributando ganancias; por lo que surge el interrogante ¿el espíritu del
legislador del impuesto a las ganancias tuvo en mira a los docentes a los fines
de instaurar un impuesto que sirva al sostenimiento del Estado y que esté
dirigido a quienes obtienen “ganancias”?
5.- ILEGALIDAD DE
LA RETENCIÓN.
LA RETENCIÓN.
A más de la clara
violación a sus derechos cabe mencionar que en los últimos mese el sector
docente a sufrido retenciones por este impuesto – en virtud de los anticipos
ingresados al ente recaudador- por la aplicación de Resoluciones Generales que
modificaron los montos establecidos por la ley del impuesto a las Ganancias y
sin respaldo legal.
violación a sus derechos cabe mencionar que en los últimos mese el sector
docente a sufrido retenciones por este impuesto – en virtud de los anticipos
ingresados al ente recaudador- por la aplicación de Resoluciones Generales que
modificaron los montos establecidos por la ley del impuesto a las Ganancias y
sin respaldo legal.
Se hace referencia
expresamente a las R.G. 2866 y 2867, que dispusieron un incremento del 20%
siendo que el texto vigente de la Ley de Impuesto a las Ganancias fija los
valores históricos a noviembre de 2008, y ello ha obligado a los empleadores ha
aplicar estos nuevos valores, que en virtud de no prosperar la sanción del
Presupuesto 2011, hizo que la aplicación de dichas R. G. se realizara ante la
ausencia de Ley o Decreto que ratifique los nuevos valores.
expresamente a las R.G. 2866 y 2867, que dispusieron un incremento del 20%
siendo que el texto vigente de la Ley de Impuesto a las Ganancias fija los
valores históricos a noviembre de 2008, y ello ha obligado a los empleadores ha
aplicar estos nuevos valores, que en virtud de no prosperar la sanción del
Presupuesto 2011, hizo que la aplicación de dichas R. G. se realizara ante la
ausencia de Ley o Decreto que ratifique los nuevos valores.
Lo cual ha llevado
a preguntarse si se realizarían las devoluciones por retención en exceso y
absorción de la segunda cuota del aguinaldo 2010, pero muy lejos de pensar en
ello el organismo recaudador por circular y posteriores R. G. ha aclarado el
tema expresando que tales devoluciones no correspondían y amplió el plazo para
la liquidación del período 2010 de dicho impuesto conjuntamente con la del
período 2011 siendo de aplicación nuevamente el artículo 23 de la Ley de
Impuesto a las Ganancias.
a preguntarse si se realizarían las devoluciones por retención en exceso y
absorción de la segunda cuota del aguinaldo 2010, pero muy lejos de pensar en
ello el organismo recaudador por circular y posteriores R. G. ha aclarado el
tema expresando que tales devoluciones no correspondían y amplió el plazo para
la liquidación del período 2010 de dicho impuesto conjuntamente con la del
período 2011 siendo de aplicación nuevamente el artículo 23 de la Ley de
Impuesto a las Ganancias.
En esta escueta
explicación lo único que queda de manifiesto es el manejo desmedido que se
practica sobre el bolsillo de los trabajadores, puesto que sin respaldo en ley
se han realizado retenciones sobre los salarios que afectaron a un porcentaje
aún mayor de docentes que los que se venían afectando en los últimos tiempos.
explicación lo único que queda de manifiesto es el manejo desmedido que se
practica sobre el bolsillo de los trabajadores, puesto que sin respaldo en ley
se han realizado retenciones sobre los salarios que afectaron a un porcentaje
aún mayor de docentes que los que se venían afectando en los últimos tiempos.
Es una barbaridad
que esto ocurra contra una sector que realiza la imprescindible función de
“EDUCAR” en un país en el poco se hace para que éstos trabajadores puedan
realizarlo en condiciones dignas.
que esto ocurra contra una sector que realiza la imprescindible función de
“EDUCAR” en un país en el poco se hace para que éstos trabajadores puedan
realizarlo en condiciones dignas.
En materia
tributaria, los caminos recorridos no convergen con las prescripciones
constitucionales, sino que, incluso, las transgreden abiertamente, en tanto en
forma reiterada, distintas normas legales han convalidado la ilegalidad,
permitiendo a los evasores regularizar sus situaciones fiscales, a un costo
sensiblemente menor que el soportado por los contribuyentes que cumplen
regularmente con sus obligaciones tributarias.
tributaria, los caminos recorridos no convergen con las prescripciones
constitucionales, sino que, incluso, las transgreden abiertamente, en tanto en
forma reiterada, distintas normas legales han convalidado la ilegalidad,
permitiendo a los evasores regularizar sus situaciones fiscales, a un costo
sensiblemente menor que el soportado por los contribuyentes que cumplen
regularmente con sus obligaciones tributarias.
El principio de
legalidad es la garantía fundamental en el diseño de nuestro sistema tributario;
es decir, no debe existir obligación tributaria que no emane de una norma
legal. Este principio deberá ser respetado en forma inflexible. Ello es así
debido a que los impuestos producen detracciones en el patrimonio de los
particulares a favor del Estado, obligación ésta que sólo puede surgir de una
ley formal elaborada por los representantes del pueblo de la Nación Argentina,
y por ende, que habilite al poder público a obrar en ese sentido. Sólo la ley
puede establecer los contenidos objetivos y subjetivos del tributo (base
imponible, sujetos, determinación y exenciones, entre otros). El Poder
Ejecutivo es el habilitado para dictar los “reglamentos que sean
necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación” [art. 99, inc. 2).
legalidad es la garantía fundamental en el diseño de nuestro sistema tributario;
es decir, no debe existir obligación tributaria que no emane de una norma
legal. Este principio deberá ser respetado en forma inflexible. Ello es así
debido a que los impuestos producen detracciones en el patrimonio de los
particulares a favor del Estado, obligación ésta que sólo puede surgir de una
ley formal elaborada por los representantes del pueblo de la Nación Argentina,
y por ende, que habilite al poder público a obrar en ese sentido. Sólo la ley
puede establecer los contenidos objetivos y subjetivos del tributo (base
imponible, sujetos, determinación y exenciones, entre otros). El Poder
Ejecutivo es el habilitado para dictar los “reglamentos que sean
necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación” [art. 99, inc. 2).
La Corte Suprema
de Justicia de la Nación tiene dicho lo siguiente: “No cabe admitir que por la
reglamentación se introduzcan variantes a la norma legal que importen
modificarla, pues ello resulta contrario a la cláusula constitucional que manda
ejercer esta última potestad, cuidando no alterar el espíritu de las leyes de
la Nación”. En la causa “Cine Rocha SRL”, del año 1981, el Máximo
Tribunal expresó que “La potestad acordada a la Dirección General Impositiva
para dictar resoluciones con carácter obligatorio no significa que el Poder
Judicial carezca de atribuciones para verificar si se apartan de la ley y
adoptar un criterio distinto cuando la interpretación general resultante no se
ajusta a los textos legales, pues dichos criterios interpretativos no tienen el
mismo alcance de una ley, cuando el Congreso de la Nación no delega sus
funciones en el Organismo Administrativo.”
de Justicia de la Nación tiene dicho lo siguiente: “No cabe admitir que por la
reglamentación se introduzcan variantes a la norma legal que importen
modificarla, pues ello resulta contrario a la cláusula constitucional que manda
ejercer esta última potestad, cuidando no alterar el espíritu de las leyes de
la Nación”. En la causa “Cine Rocha SRL”, del año 1981, el Máximo
Tribunal expresó que “La potestad acordada a la Dirección General Impositiva
para dictar resoluciones con carácter obligatorio no significa que el Poder
Judicial carezca de atribuciones para verificar si se apartan de la ley y
adoptar un criterio distinto cuando la interpretación general resultante no se
ajusta a los textos legales, pues dichos criterios interpretativos no tienen el
mismo alcance de una ley, cuando el Congreso de la Nación no delega sus
funciones en el Organismo Administrativo.”
El principio de la
división de poderes resulta esencial al régimen de la república democrática
adoptado por nuestra Constitución constituyendo una garantía insustituible en
el orden a la vigencia de los derechos y libertades públicas. (RODOLFO R.
SPISSO “Derecho Constitucional Tributario”. Principios constitucionales del
gasto público. Doctrina Judicial de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Ed.
Depalma, Bs. As. 2000).
división de poderes resulta esencial al régimen de la república democrática
adoptado por nuestra Constitución constituyendo una garantía insustituible en
el orden a la vigencia de los derechos y libertades públicas. (RODOLFO R.
SPISSO “Derecho Constitucional Tributario”. Principios constitucionales del
gasto público. Doctrina Judicial de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Ed.
Depalma, Bs. As. 2000).
Es por ello que se
solicita a V.S. la reivindicación de los derechos de los docentes y disponga el
cese definitivo de la aplicación de este impuesto sobre los salarios de estos
trabajadores, declarando la inconstitucionalidad de la norma que categoriza su
salario como ganancia sujeta al impuesto.
solicita a V.S. la reivindicación de los derechos de los docentes y disponga el
cese definitivo de la aplicación de este impuesto sobre los salarios de estos
trabajadores, declarando la inconstitucionalidad de la norma que categoriza su
salario como ganancia sujeta al impuesto.
6.- PRINCIPIO DE
RAZONABILIDAD
RAZONABILIDAD
La razonabilidad
es una forma de control judicial que excede a la inconstitucionalidad formal,
pues aun cuando una norma pudiera ser formalmente constitucional, podría ser
declarada irrazonable e inconstitucional por dicha razón. Este principio surge
implícitamente del artículo 28 de nuestra Constitución Nacional, atento a que
este principio debe estar presente en toda norma -no sólo tributaria-, ya que la
Corte ha sentenciado en reiteradas oportunidades lo siguiente que, las leyes
son susceptibles de ser cuestionadas en cuanto a su constitucionalidad cuando
resultan irrazonables, en la inteligencia de que la irrazonabilidad se
configura cuando no se adecuan a los fines cuya realización procuran, o cuando
consagran una manifiesta inequidad, y el principio de razonabilidad debe cuidar
especialmente que las normas legales mantengan coherencia con las reglas
constitucionales durante su vigencia, de suerte que su aplicación concreta no
resulte contradictoria con lo establecido en la Constitución Nacional.
es una forma de control judicial que excede a la inconstitucionalidad formal,
pues aun cuando una norma pudiera ser formalmente constitucional, podría ser
declarada irrazonable e inconstitucional por dicha razón. Este principio surge
implícitamente del artículo 28 de nuestra Constitución Nacional, atento a que
este principio debe estar presente en toda norma -no sólo tributaria-, ya que la
Corte ha sentenciado en reiteradas oportunidades lo siguiente que, las leyes
son susceptibles de ser cuestionadas en cuanto a su constitucionalidad cuando
resultan irrazonables, en la inteligencia de que la irrazonabilidad se
configura cuando no se adecuan a los fines cuya realización procuran, o cuando
consagran una manifiesta inequidad, y el principio de razonabilidad debe cuidar
especialmente que las normas legales mantengan coherencia con las reglas
constitucionales durante su vigencia, de suerte que su aplicación concreta no
resulte contradictoria con lo establecido en la Constitución Nacional.
Corresponde
declarar la inconstitucionalidad de normas que, aunque no ostensiblemente
incorrectas en su inicio, devienen indefendibles desde el punto de vista constitucional,
pues el principio de razonabilidad exige que deba cuidarse especialmente que
los preceptos legales mantengan coherencia con las reglas constitucionales
durante el lapso que dure su vigencia en el tiempo, de suerte que su aplicación
concreta no resulte contradictoria con lo establecido en la Constitución
Nacional. La Corte Suprema ha ido acuñando un concepto de razonabilidad en la
legislación y en los actos de gobierno en general cuyas reglas esenciales
pueden resumirse en estos puntos: debe existir una adecuación medio-fin, ambos
deben vincularse con la proporcionalidad, no debe afectarse o degradarse la
sustancia de los derechos subjetivos y, finalmente, el poder público debe ser
ejercido con límites precisos y previsibles.
declarar la inconstitucionalidad de normas que, aunque no ostensiblemente
incorrectas en su inicio, devienen indefendibles desde el punto de vista constitucional,
pues el principio de razonabilidad exige que deba cuidarse especialmente que
los preceptos legales mantengan coherencia con las reglas constitucionales
durante el lapso que dure su vigencia en el tiempo, de suerte que su aplicación
concreta no resulte contradictoria con lo establecido en la Constitución
Nacional. La Corte Suprema ha ido acuñando un concepto de razonabilidad en la
legislación y en los actos de gobierno en general cuyas reglas esenciales
pueden resumirse en estos puntos: debe existir una adecuación medio-fin, ambos
deben vincularse con la proporcionalidad, no debe afectarse o degradarse la
sustancia de los derechos subjetivos y, finalmente, el poder público debe ser
ejercido con límites precisos y previsibles.
7.- PRINCIPIO DE EQUIDAD
E IGUALDAD.
E IGUALDAD.
El primero de
estos principios lo encontramos explícitamente en el artículo 4 de la
Constitución Nacional, el cual establece que “el Gobierno Federal provee a
los gastos de la Nación con las contribuciones que equitativa y proporcionalmente
a la población imponga el Congreso General…”. Es contundente el
mencionado texto al establecer que los tributos deben responder a un análisis
equitativo en su implementación, y que su aprobación debe ser indudablemente
por medio de una ley emanada del Congreso Nacional; caso contrario, estaríamos
en presencia de una violación al mentado principio. Importante es resaltar que
el diseño de la política tributaria como herramienta de política económica, en
el ámbito de competencia nacional, es función privativa del Congreso de la
Nación, actuando el Poder Ejecutivo solamente en ejercicio de sus funciones
referidas a la promulgación de leyes, a la reglamentación de las mismas, o en
cumplimiento de funciones delegadas y en tanto la delegación no afecte el principio
de legalidad al establecer la ley, con claridad, el parámetro impositivo.
estos principios lo encontramos explícitamente en el artículo 4 de la
Constitución Nacional, el cual establece que “el Gobierno Federal provee a
los gastos de la Nación con las contribuciones que equitativa y proporcionalmente
a la población imponga el Congreso General…”. Es contundente el
mencionado texto al establecer que los tributos deben responder a un análisis
equitativo en su implementación, y que su aprobación debe ser indudablemente
por medio de una ley emanada del Congreso Nacional; caso contrario, estaríamos
en presencia de una violación al mentado principio. Importante es resaltar que
el diseño de la política tributaria como herramienta de política económica, en
el ámbito de competencia nacional, es función privativa del Congreso de la
Nación, actuando el Poder Ejecutivo solamente en ejercicio de sus funciones
referidas a la promulgación de leyes, a la reglamentación de las mismas, o en
cumplimiento de funciones delegadas y en tanto la delegación no afecte el principio
de legalidad al establecer la ley, con claridad, el parámetro impositivo.
El artículo 16 de
la Ley Fundamental consagra el segundo de los principios, el cual reza que
“todos sus habitantes son iguales ante la ley. La igualdad es la base del
impuesto y de las cargas públicas”. La igualdad de todos ante la ley
parece abolir las diferencias. Se consagra allí la igualdad formal, la igualdad
en paridad de condiciones. Ahora bien, si nos adentramos al principio de
igualdad en materia tributaria, implica que la igualdad debe estar en la ley,
no solamente que todos somos iguales ante la ley, es decir asegurar el mismo
tratamiento a quienes están en análogas situaciones, con exclusión de todo
distingo arbitrario, injusto u hostil contra determinadas personas o categoría
de personas.
la Ley Fundamental consagra el segundo de los principios, el cual reza que
“todos sus habitantes son iguales ante la ley. La igualdad es la base del
impuesto y de las cargas públicas”. La igualdad de todos ante la ley
parece abolir las diferencias. Se consagra allí la igualdad formal, la igualdad
en paridad de condiciones. Ahora bien, si nos adentramos al principio de
igualdad en materia tributaria, implica que la igualdad debe estar en la ley,
no solamente que todos somos iguales ante la ley, es decir asegurar el mismo
tratamiento a quienes están en análogas situaciones, con exclusión de todo
distingo arbitrario, injusto u hostil contra determinadas personas o categoría
de personas.
Este principio de
igualdad se severamente atacado por cuanto deben tributar este impuesto
aquellos contribuyentes que perciban ganancias tales para poder aportar partes
de ellas al sostenimiento del Estado y no la clase docente que muy lejos de
percibir grandes ganancias sólo obtienen mensualmente lo indispensable para su
subsistencia y la su grupo familiar. http://www.domingorondina.com.ar/
igualdad se severamente atacado por cuanto deben tributar este impuesto
aquellos contribuyentes que perciban ganancias tales para poder aportar partes
de ellas al sostenimiento del Estado y no la clase docente que muy lejos de
percibir grandes ganancias sólo obtienen mensualmente lo indispensable para su
subsistencia y la su grupo familiar. http://www.domingorondina.com.ar/
8.- DERECHO DE
TRABAJAR.
TRABAJAR.
El sometimiento de
los docentes al régimen de retención instaurado por la Ley de impuesto a las
Ganancias se traduce en un cercenamiento del derecho a trabajar, ya que los
docentes sufren una amputación de sus ingresos en concepto del impuesto a las
ganancias, situación en la que no podrá desarrollar su labor en forma normal:
la retención, en verdad, habrá de evaporar su ganancia y absorberá parte de sus
gastos. Todo esto, ni más ni menos, implica coartar un derecho de raigambre
constitucional establecido en el artículo 14 de la Ley Suprema, como el de
trabajar, y por el lado de la Administración Federal, en apropiarse de una
parte sustancial del ingreso del sujeto, so pretexto de asegurar la recaudación
de los impuestos a través de este mecanismo excesivo y abusivo de retención.
los docentes al régimen de retención instaurado por la Ley de impuesto a las
Ganancias se traduce en un cercenamiento del derecho a trabajar, ya que los
docentes sufren una amputación de sus ingresos en concepto del impuesto a las
ganancias, situación en la que no podrá desarrollar su labor en forma normal:
la retención, en verdad, habrá de evaporar su ganancia y absorberá parte de sus
gastos. Todo esto, ni más ni menos, implica coartar un derecho de raigambre
constitucional establecido en el artículo 14 de la Ley Suprema, como el de
trabajar, y por el lado de la Administración Federal, en apropiarse de una
parte sustancial del ingreso del sujeto, so pretexto de asegurar la recaudación
de los impuestos a través de este mecanismo excesivo y abusivo de retención.
VI.- La necesidad
de la declaración.
de la declaración.
La presente acción
se articula contra el artículo 79 inciso b de la Ley de impuesto a las
Ganancias y cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que se
dictare en consonancia con las citadas.
se articula contra el artículo 79 inciso b de la Ley de impuesto a las
Ganancias y cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que se
dictare en consonancia con las citadas.
Y, más
específicamente contra el encuadramiento que hace la citada norma como ganancia
de la cuarta categoría a los salarios de los docentes que son representados por
el Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.).
específicamente contra el encuadramiento que hace la citada norma como ganancia
de la cuarta categoría a los salarios de los docentes que son representados por
el Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.).
Dicha norma
lesiona con palmaria arbitrariedad e injusticia la mayoría de las garantías
consagradas en la C.N.
lesiona con palmaria arbitrariedad e injusticia la mayoría de las garantías
consagradas en la C.N.
Que el perjuicio
que se está causando por aplicación de la norma en cuestión es actual y en
virtud de las disposiciones de aplicación de la misma por parte del organismo
recaudador sus efectos se han producido y se seguirán produciendo a lo largo de
los períodos fiscales futuros.
que se está causando por aplicación de la norma en cuestión es actual y en
virtud de las disposiciones de aplicación de la misma por parte del organismo
recaudador sus efectos se han producido y se seguirán produciendo a lo largo de
los períodos fiscales futuros.
El perjuicio que
se le ocasiona a la actora es de manifestación continua, dado que el mismo se
produce mes a mes debido a las retenciones arbitrarias que se practican sobre
el salario de los docentes.
se le ocasiona a la actora es de manifestación continua, dado que el mismo se
produce mes a mes debido a las retenciones arbitrarias que se practican sobre
el salario de los docentes.
El proceso de la
acción declarativa de certeza constitucional tiene por principal objeto
provocar la apertura de la jurisdicción constitucional y persigue,
naturalmente, mantener incólume la supremacía constitucional (artículos 1, 31 y
33 de la C.N.).
acción declarativa de certeza constitucional tiene por principal objeto
provocar la apertura de la jurisdicción constitucional y persigue,
naturalmente, mantener incólume la supremacía constitucional (artículos 1, 31 y
33 de la C.N.).
Ante la falta de
certeza que provoca la existencia de una norma a la que se le está dando una
aplicación y una interpretación muy diferente al verdadero sentido, función e
intención que debió tener el legislador al crearla, provoca un perjuicio actual
y permanente que tendrá su justa reparación con la necesaria y correcta
declaración de inconstitucionalidad relativa al sector perjudicado de
trabajadores, es decir, los docentes de establecimientos privados de la
provincia de Santa Fe.
certeza que provoca la existencia de una norma a la que se le está dando una
aplicación y una interpretación muy diferente al verdadero sentido, función e
intención que debió tener el legislador al crearla, provoca un perjuicio actual
y permanente que tendrá su justa reparación con la necesaria y correcta
declaración de inconstitucionalidad relativa al sector perjudicado de
trabajadores, es decir, los docentes de establecimientos privados de la
provincia de Santa Fe.
No existiendo ningún
otro procedimiento más idóneo que salvaguarde los derechos afectados y lograr
el pronto restablecimiento de los salarios de los docentes sin que se aplique
sobre los mismos las retenciones en concepto de impuesto a las ganancias.
otro procedimiento más idóneo que salvaguarde los derechos afectados y lograr
el pronto restablecimiento de los salarios de los docentes sin que se aplique
sobre los mismos las retenciones en concepto de impuesto a las ganancias.
VII) Se solicita
como medida cautelar innovativa el cese en las retenciones que en aplicación de
la ley de impuesto a las ganancias recaen sobre los salarios de los docentes de
establecimiento privado de la provincia de Santa Fe.
como medida cautelar innovativa el cese en las retenciones que en aplicación de
la ley de impuesto a las ganancias recaen sobre los salarios de los docentes de
establecimiento privado de la provincia de Santa Fe.
El artículo 230
del CPCCN habilita su procedencia en este tipo de procesos, dado que según su
texto podrá decretarse en toda clase de juicios.
del CPCCN habilita su procedencia en este tipo de procesos, dado que según su
texto podrá decretarse en toda clase de juicios.
Cabe recordar aquí
que la finalidad de esta medida precautoria es, según pacífica y reiterada
jurisprudencia, la de mantener la igualdad de las partes en el litigio,
evitando que se conviertan en ilusorias las sentencias que le ponen fin (conf.
Fallos 247:263 y 265:236; Cám. Fed.Apel. San Martín, Sala II in re “Rey,
Eduardo Jorge c/ COMFER s/Medida Cautelar”).
que la finalidad de esta medida precautoria es, según pacífica y reiterada
jurisprudencia, la de mantener la igualdad de las partes en el litigio,
evitando que se conviertan en ilusorias las sentencias que le ponen fin (conf.
Fallos 247:263 y 265:236; Cám. Fed.Apel. San Martín, Sala II in re “Rey,
Eduardo Jorge c/ COMFER s/Medida Cautelar”).
Que la Corte
Suprema de Justicia de la Nación ha sentado doctrina en cuanto que:
Suprema de Justicia de la Nación ha sentado doctrina en cuanto que:
“…las medidas
cautelares no exigen de los magistrados el examen de certeza sobre la
existencia del derecho pretendido sino solo de su verosimilitud. Es mas, el
juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la finalidad del
instituto cautelar que no es otra cosa que atender aquello que no excede del
marco de lo hipotético, dentro del cual asimismo, agota su virtualidad…”
(fallos: 306:2060).
cautelares no exigen de los magistrados el examen de certeza sobre la
existencia del derecho pretendido sino solo de su verosimilitud. Es mas, el
juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la finalidad del
instituto cautelar que no es otra cosa que atender aquello que no excede del
marco de lo hipotético, dentro del cual asimismo, agota su virtualidad…”
(fallos: 306:2060).
Que en el caso
basta un mero análisis de la normativa impugnada, para verificar la
verosimilitud del derecho y el perjuicio que ha esta parte surge “in rei ipsa”.
basta un mero análisis de la normativa impugnada, para verificar la
verosimilitud del derecho y el perjuicio que ha esta parte surge “in rei ipsa”.
Con respecto a la
viabilidad de la medida cautelar solicitada, la doctrina nacional recomienda la
mayor flexibilidad en su otorgamiento para que éstas cumplan sus fines en forma
satisfactoria, sin ocasionar perjuicios que pueden evitarse.
viabilidad de la medida cautelar solicitada, la doctrina nacional recomienda la
mayor flexibilidad en su otorgamiento para que éstas cumplan sus fines en forma
satisfactoria, sin ocasionar perjuicios que pueden evitarse.
La medida que se
requiere importa un verdadero anticipo de la garantía jurisdiccional que se
otorga con el objeto de impedir que el derecho cuyo reconocimiento se pretende
obtener, pierda virtualidad durante el plazo que transcurra entre la
articulación del proceso y el pronunciamiento definitivo.
requiere importa un verdadero anticipo de la garantía jurisdiccional que se
otorga con el objeto de impedir que el derecho cuyo reconocimiento se pretende
obtener, pierda virtualidad durante el plazo que transcurra entre la
articulación del proceso y el pronunciamiento definitivo.
Así la doctrina
nacional viene sosteniendo:“…se ha abierto camino una tendencia amplia y
flexible, que ha terminado por prevalecer, porque tanto o más que al interés
privado del solicitante, interesa al orden público que la justicia no fracase
por la inevitable lentitud de su actuación, motivo por el cual se viene
resolviendo que es preferible un exceso en acordarlas que la parquedad en
desestimarlas, ya que con ello se satisface el ideal de brindar seguridades
para la hipótesis de triunfo” (Morello, Passi Lanza, Sosa, Berizonce, Códigos
procesales, ed. 1971, v.III.).
nacional viene sosteniendo:“…se ha abierto camino una tendencia amplia y
flexible, que ha terminado por prevalecer, porque tanto o más que al interés
privado del solicitante, interesa al orden público que la justicia no fracase
por la inevitable lentitud de su actuación, motivo por el cual se viene
resolviendo que es preferible un exceso en acordarlas que la parquedad en
desestimarlas, ya que con ello se satisface el ideal de brindar seguridades
para la hipótesis de triunfo” (Morello, Passi Lanza, Sosa, Berizonce, Códigos
procesales, ed. 1971, v.III.).
En el presente
concurren los presupuestos que ameritan la medida cautelar solicitada, a saber:
verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y la cautela no puede
obtenerse por medio de otra medida precautoria.
concurren los presupuestos que ameritan la medida cautelar solicitada, a saber:
verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y la cautela no puede
obtenerse por medio de otra medida precautoria.
1. Verosimilitud
del Derecho.
del Derecho.
El derecho
invocado resulta verosímil, como surge de lo expuesto en los capítulos
anteriores de este escrito y a los que, en honor a la brevedad, corresponde
remitirse. Sin perjuicio de lo cual a los fines del presente capítulo
volveremos sobre algunas cuestiones puntuales que hacen a la admisibilidad de
la medida precautoria requerida.
invocado resulta verosímil, como surge de lo expuesto en los capítulos
anteriores de este escrito y a los que, en honor a la brevedad, corresponde
remitirse. Sin perjuicio de lo cual a los fines del presente capítulo
volveremos sobre algunas cuestiones puntuales que hacen a la admisibilidad de
la medida precautoria requerida.
El derecho
invocado surge verosímil en tanto se advierte que en el presente caso se
quiebra el principio de razonabilidad de que debe estar revestida toda norma
jurídica. La ley es arbitraria e irrazonable al terminar intempestivamente con
el derecho de quienes gocen de un mínimo medio de sustento el que no alcanza a
cubrir ni las mínimas necesidades básicas humanas, lesionando el fin de
justicia que debe caracterizar la actividad del Estado. Parafraseando a San
Agustín podríamos preguntarnos: “¿qué diferencia una banda de ladrones del
Estado, cuando este ha abandonado el fin de la justicia?”.
invocado surge verosímil en tanto se advierte que en el presente caso se
quiebra el principio de razonabilidad de que debe estar revestida toda norma
jurídica. La ley es arbitraria e irrazonable al terminar intempestivamente con
el derecho de quienes gocen de un mínimo medio de sustento el que no alcanza a
cubrir ni las mínimas necesidades básicas humanas, lesionando el fin de
justicia que debe caracterizar la actividad del Estado. Parafraseando a San
Agustín podríamos preguntarnos: “¿qué diferencia una banda de ladrones del
Estado, cuando este ha abandonado el fin de la justicia?”.
2. Peligro en la
Demora.
Demora.
Conforme
señaláramos, el salario de los docentes representados en esta acción, tiene
carácter alimentario; y la cuestión alimentaria hace a la existencia misma de
la persona, y por ende, no puede demandar demora alguna en el cese de la
aplicación de este gravamen que tanto afecta al sustento de esta clase
trabajadora.
señaláramos, el salario de los docentes representados en esta acción, tiene
carácter alimentario; y la cuestión alimentaria hace a la existencia misma de
la persona, y por ende, no puede demandar demora alguna en el cese de la
aplicación de este gravamen que tanto afecta al sustento de esta clase
trabajadora.
A todo ello cabe
agregar que de no suspenderse las retenciones que se vienen practicando mes a
mes en concepto de anticipo en el impuesto a las ganancias se causaría un grave
perjuicio porque todo ese dinero entraría a las arcas del Estado sin que
posteriormente sea devuelto a los trabajadores a no ser que se instaure otra
acción en tal sentido.
agregar que de no suspenderse las retenciones que se vienen practicando mes a
mes en concepto de anticipo en el impuesto a las ganancias se causaría un grave
perjuicio porque todo ese dinero entraría a las arcas del Estado sin que
posteriormente sea devuelto a los trabajadores a no ser que se instaure otra
acción en tal sentido.
Al respecto se ha
sostenido: “…en lo tocante a que el mantenimiento o alteración pudiera
influir en la sentencia o convertir su ejecución en ineficaz o imposible,
implica ello que el fallo no sólo no ha de poder cumplirse en la forma
debidamente pretendida sino que, aún lográndose un cumplimiento disminuido del
mismo, se constituye dicha circunstancia en un grave perjuicio por reparación
difícil, sino imposible” (Medidas Cautelares, obra dirigida por Roland Arazi,
pág. 257, 2da. edición Astrea, febrero 1999).
sostenido: “…en lo tocante a que el mantenimiento o alteración pudiera
influir en la sentencia o convertir su ejecución en ineficaz o imposible,
implica ello que el fallo no sólo no ha de poder cumplirse en la forma
debidamente pretendida sino que, aún lográndose un cumplimiento disminuido del
mismo, se constituye dicha circunstancia en un grave perjuicio por reparación
difícil, sino imposible” (Medidas Cautelares, obra dirigida por Roland Arazi,
pág. 257, 2da. edición Astrea, febrero 1999).
Las medidas
cautelares tienden a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actualización
se pretende obtener a través de un proceso, pierda virtualidad o eficacia
durante el tiempo que va desde antes de su iniciación hasta el pronunciamiento
y cumplimiento de la sentencia definitiva. Tienden, pues, a salvaguardar la
efectividad del cumplimiento de la sentencia favorable (CNFed. Cont.Adm., Sala
II, junio-23-995 Compañía Gral de Gas S.A. c. Enargas Rev. LL del 5/7/96, S. 27,
fallo 94.461).
cautelares tienden a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actualización
se pretende obtener a través de un proceso, pierda virtualidad o eficacia
durante el tiempo que va desde antes de su iniciación hasta el pronunciamiento
y cumplimiento de la sentencia definitiva. Tienden, pues, a salvaguardar la
efectividad del cumplimiento de la sentencia favorable (CNFed. Cont.Adm., Sala
II, junio-23-995 Compañía Gral de Gas S.A. c. Enargas Rev. LL del 5/7/96, S. 27,
fallo 94.461).
3. Inexistencia de
Otras Vías.
Otras Vías.
Tal como resulta
de lo hasta aquí expuesto, la medida solicitada es la única idónea para evitar
las retenciones que mes a mes se vienen practicando sobre los salarios de los
docentes en virtud de que la norma que se ataca con la presente acción los
arrastra a la categorización que entiende por ganancia un simple salario
suficiente para cubrir las necesidades básicas.
de lo hasta aquí expuesto, la medida solicitada es la única idónea para evitar
las retenciones que mes a mes se vienen practicando sobre los salarios de los
docentes en virtud de que la norma que se ataca con la presente acción los
arrastra a la categorización que entiende por ganancia un simple salario
suficiente para cubrir las necesidades básicas.
4. Contracautela.
En punto al
recaudo previsto por el artículo 199 del ritual, dicha exigencia no tiene
aplicabilidad ni razón de ser ante la presente pretensión puesto que no se
pretende imponer obligaciones a terceros sino tan sólo que los docentes puedan
disponer libremente de su propio dinero sin que el mismo sea absorbido por un
impuesto que mal los alcanza.
recaudo previsto por el artículo 199 del ritual, dicha exigencia no tiene
aplicabilidad ni razón de ser ante la presente pretensión puesto que no se
pretende imponer obligaciones a terceros sino tan sólo que los docentes puedan
disponer libremente de su propio dinero sin que el mismo sea absorbido por un
impuesto que mal los alcanza.
http://www.domingorondina.com.ar/
VIII) Reserva de
la Cuestión Constitucional.
la Cuestión Constitucional.
Que encontrándose
en juego derechos de directo e inmediato raigambre constitucional que fueran
explicitados en el presente escrito (propiedad, igualdad, subsistencia, etc.)
una sentencia contraria a esta pretensión irrogaría un agravio constitucional
de magnitud, por lo cual se hace expresa reserva de la cuestión constitucional
para ocurrir ante la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación por el procedimiento
previsto por el art. 14 Ley 48.
en juego derechos de directo e inmediato raigambre constitucional que fueran
explicitados en el presente escrito (propiedad, igualdad, subsistencia, etc.)
una sentencia contraria a esta pretensión irrogaría un agravio constitucional
de magnitud, por lo cual se hace expresa reserva de la cuestión constitucional
para ocurrir ante la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación por el procedimiento
previsto por el art. 14 Ley 48.
IX) Reserva de
Ocurrir ante Organismos Internacionales.
Ocurrir ante Organismos Internacionales.
Asimismo
efectuamos reserva de ocurrir ante organismos internacionales atento la
gravedad de las medidas adoptadas por el P.E.N. a través de una norma tachada
por inconstitucional y la violación de derechos humanos que contienen la misma
al afectar la propiedad y el principio de igualdad en forma sustancial en
abierta contradicción con principios establecidos en los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos.
efectuamos reserva de ocurrir ante organismos internacionales atento la
gravedad de las medidas adoptadas por el P.E.N. a través de una norma tachada
por inconstitucional y la violación de derechos humanos que contienen la misma
al afectar la propiedad y el principio de igualdad en forma sustancial en
abierta contradicción con principios establecidos en los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos.
X) PRUEBA:
Documental:
a).- Informe:
“Relevamiento de la Canasta Básica de los docentes privados”, realizado por la
Consultora de Investigación Social Independiente –CISI-, Mayo 2010.
“Relevamiento de la Canasta Básica de los docentes privados”, realizado por la
Consultora de Investigación Social Independiente –CISI-, Mayo 2010.
XI) COMPETENCIA:
V.S. es competente
para entender en estas actuaciones en virtud de lo dispuesto por el C.P.C.C.N.,
Artículo 5 inciso 7.
para entender en estas actuaciones en virtud de lo dispuesto por el C.P.C.C.N.,
Artículo 5 inciso 7.
XII)
AUTORIZACIONES
AUTORIZACIONES
Que solicito se
autorice a de la Ciudad autónoma de Buenos Aires. A fin de intervenir en el
diligenciamiento de cédulas y oficios, a los efectos de notificar la demanda.
autorice a de la Ciudad autónoma de Buenos Aires. A fin de intervenir en el
diligenciamiento de cédulas y oficios, a los efectos de notificar la demanda.
XIII) PETITORIO.
Por todo lo
expuesto de V.S. solicito:
expuesto de V.S. solicito:
1- Me tenga por
presentado, domiciliado, y en el carácter invocado conforme al poder
acompañado, me otorgue la participación que por derecho corresponda.
presentado, domiciliado, y en el carácter invocado conforme al poder
acompañado, me otorgue la participación que por derecho corresponda.
2- Tenga por
promovida acción Mere declarativa contra el Estado Nacional -Poder Ejecutivo
Nacional- y la A.F.I.P. con objeto de obtener se declare la
inconstitucionalidad e inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de
impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada.
promovida acción Mere declarativa contra el Estado Nacional -Poder Ejecutivo
Nacional- y la A.F.I.P. con objeto de obtener se declare la
inconstitucionalidad e inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de
impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada.
3- Imprima a la
presente el trámite de ley artículos 322 Y 498 del CPCCN.
presente el trámite de ley artículos 322 Y 498 del CPCCN.
4- Disponga medida
cautelar consistente en el inmediato cese de las retenciones que se practican
sobre los salario de los docentes representados por el SADOP en concepto de
impuesto a las ganancias.
cautelar consistente en el inmediato cese de las retenciones que se practican
sobre los salario de los docentes representados por el SADOP en concepto de
impuesto a las ganancias.
5- Oportunamente,
haga lugar a esta acción, declarando inconstitucional e inaplicable a los
docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe,
representados por el Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.)
el artículo 79 inciso b de la Ley de impuesto a las Ganancias por el cual se
categoriza como ganancia sujeta a impuesto al salario docente.
haga lugar a esta acción, declarando inconstitucional e inaplicable a los
docentes de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe,
representados por el Sindicato Argentino de Docentes Particulares (S.A.DO.P.)
el artículo 79 inciso b de la Ley de impuesto a las Ganancias por el cual se
categoriza como ganancia sujeta a impuesto al salario docente.
Proveer de
Conformidad.
Conformidad.
SERA JUSTICIA
http://www.domingorondina.com.ar/
————————————
AMPLIACIÓN DE
FUNDAMENTOS (JUNIO 2012)
FUNDAMENTOS (JUNIO 2012)
Ref.: “S.A.D.O.P.
c/ P.E.N. y A.F.I.P. s/ Ordinario” (265/2011)
c/ P.E.N. y A.F.I.P. s/ Ordinario” (265/2011)
Juzgado Federal de
1ra. Instancia Nro. 2
1ra. Instancia Nro. 2
Secretaría Civil y
Comercial
Comercial
AMPLÍA DEMANDA.-
SR. JUEZ FEDERAL:
Domingo Rondina,
abogado, por la participación acordada en autos “S.A.D.O.P. c/ P.E.N. y
A.F.I.P. s/ Ordinario” (265/2011), ante V.S. comparezco y respetuosamente digo:
abogado, por la participación acordada en autos “S.A.D.O.P. c/ P.E.N. y
A.F.I.P. s/ Ordinario” (265/2011), ante V.S. comparezco y respetuosamente digo:
I.- AMPLÍA DEMANDA
Que vengo a
ampliar el escrito de demanda presentado en fecha 19/04/2011, sobre la base a
los argumentos de hecho y de derecho que a continuación expongo.
ampliar el escrito de demanda presentado en fecha 19/04/2011, sobre la base a
los argumentos de hecho y de derecho que a continuación expongo.
II.- EL SALARIO NO
ES GANANCIA.
ES GANANCIA.
Que desde hace
varios años, el impuesto a las Ganancias viene afectando de manera sensible los
ingresos de los trabajadores. En parte debido a la recuperación salarial
experimentada en los últimos tiempos, y también, porque el gobierno nacional no
actualiza el monto del mínimo no imponible al mismo ritmo que han aumentado los
salarios.
varios años, el impuesto a las Ganancias viene afectando de manera sensible los
ingresos de los trabajadores. En parte debido a la recuperación salarial
experimentada en los últimos tiempos, y también, porque el gobierno nacional no
actualiza el monto del mínimo no imponible al mismo ritmo que han aumentado los
salarios.
Que este gran
flagelo que sufren los trabajadores en nuestro país que motiva el planteo de
esta acción ante la justicia, repercute día a día en el hogar de los docentes
de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe, puesto que absorbe
los aumentos salariales surgidos de las conquistas gremiales, y al mismo tiempo
y en virtud de esos aumentos, abarca a un número más que significativo de estos
trabajadores.
flagelo que sufren los trabajadores en nuestro país que motiva el planteo de
esta acción ante la justicia, repercute día a día en el hogar de los docentes
de establecimientos privados de la provincia de Santa Fe, puesto que absorbe
los aumentos salariales surgidos de las conquistas gremiales, y al mismo tiempo
y en virtud de esos aumentos, abarca a un número más que significativo de estos
trabajadores.
Que el salario no
es ganancia, no es una novedad, puesto que está directamente destinado a
satisfacer las necesidades básicas del hogar del trabajador. Ese dinero esta
destinado a alimentos, vestimenta, gastos de vivienda, atención médica y salud,
educación, transporte y esparcimiento.
es ganancia, no es una novedad, puesto que está directamente destinado a
satisfacer las necesidades básicas del hogar del trabajador. Ese dinero esta
destinado a alimentos, vestimenta, gastos de vivienda, atención médica y salud,
educación, transporte y esparcimiento.
Es decir, la
contraprestación económica obtenida por un docente a cambio de su fuerza de
trabajo es absorbida por sus necesidades básicas.
contraprestación económica obtenida por un docente a cambio de su fuerza de
trabajo es absorbida por sus necesidades básicas.
Ahora bien, ante
el supuesto de un aumento salarial, o ante el supuesto de duplicar su fuerza de
trabajo, el docente obtendría un remanente de dinero, que le permitiría mejoran
su nivel de vida.
el supuesto de un aumento salarial, o ante el supuesto de duplicar su fuerza de
trabajo, el docente obtendría un remanente de dinero, que le permitiría mejoran
su nivel de vida.
PERO NO, ante la
existencia de un impuesto que grava precisamente su fuerza de trabajo, ese
importe mejorador de su nivel de vida va directamente destinado a las arcas del
Estado.
existencia de un impuesto que grava precisamente su fuerza de trabajo, ese
importe mejorador de su nivel de vida va directamente destinado a las arcas del
Estado.
Es decir, que
cuando el salario de un docente supera el mínimo no imponible y por ende se
convierte en contribuyente de impuesto a las ganancias, no lo es por obtener
“ganancias”, sino que, lo es sólo por ser trabajador asalariado, porque EL
SALARIO NO ES GANANCIA.
cuando el salario de un docente supera el mínimo no imponible y por ende se
convierte en contribuyente de impuesto a las ganancias, no lo es por obtener
“ganancias”, sino que, lo es sólo por ser trabajador asalariado, porque EL
SALARIO NO ES GANANCIA.
Que, si un docente
que recibe por su labor un salario que le permite sólo cubrir las necesidades
básicas de su hogar, pasa a obtener una mejora en sus ingresos por poseer dos
cargos y una cierta antigüedad, lo que está obteniendo no es una GANANCIA
susceptible de tributar impuesto, sino una mejora en su retribución por
“acumulación de trabajo”.
que recibe por su labor un salario que le permite sólo cubrir las necesidades
básicas de su hogar, pasa a obtener una mejora en sus ingresos por poseer dos
cargos y una cierta antigüedad, lo que está obteniendo no es una GANANCIA
susceptible de tributar impuesto, sino una mejora en su retribución por
“acumulación de trabajo”.
Ya lo decía C.
Marx en 1865 “La plusvalia, o sea aquella parte del valor total de la mercancía
en que se materializa el plustrabajo o trabajo no retribuido del obrero, es lo
que yo llamo ganancia”. (Extraído de un discurso de Carlos Marx en las sesiones
del Consejo General de la Primera Internacional celebradas el 20 y el 27 de
junio de 1865 – publicado por primera vez en Londres en 1898-).
Marx en 1865 “La plusvalia, o sea aquella parte del valor total de la mercancía
en que se materializa el plustrabajo o trabajo no retribuido del obrero, es lo
que yo llamo ganancia”. (Extraído de un discurso de Carlos Marx en las sesiones
del Consejo General de la Primera Internacional celebradas el 20 y el 27 de
junio de 1865 – publicado por primera vez en Londres en 1898-).
Que ganancia es
entonces para el Estado lo retenido del sueldo del docente que éste ha
producido con su plustrabajo.
entonces para el Estado lo retenido del sueldo del docente que éste ha
producido con su plustrabajo.
Pero no debe
escaparse de este análisis el factor INFLACIÓN, que conjuntamente con el
Impuesto a las Ganancias se ocupan de amputar mes a mes, lo obtenido, por
quienes ponen su esfuerzo físico y mental frente a un curso.
escaparse de este análisis el factor INFLACIÓN, que conjuntamente con el
Impuesto a las Ganancias se ocupan de amputar mes a mes, lo obtenido, por
quienes ponen su esfuerzo físico y mental frente a un curso.
Es el Estado,
quien de este modo, se apropia de ese plustrabajo o trabajo no retribuido al
docente.
quien de este modo, se apropia de ese plustrabajo o trabajo no retribuido al
docente.
La inflación en la
Argentina es un hecho público y notorio, y en el caso particular de los
docentes, ha ocurrido en este último tiempo que, si bien el piso salarial a
partir del cual se paga el Impuesto a las Ganancias (técnicamente denominado
mínimo no imponible y las deducciones) fue ajustado estos últimos años no así
como la inflación o la suba de los salarios, esto significó y significa
actualmente que los docentes con sus escuetos salarios peguen más impuesto a
las ganancias, o comiencen a pagarlo los que antes no eran alcanzados, pese a
que el poder adquisitivo no creció o se mantuvo igual.
Argentina es un hecho público y notorio, y en el caso particular de los
docentes, ha ocurrido en este último tiempo que, si bien el piso salarial a
partir del cual se paga el Impuesto a las Ganancias (técnicamente denominado
mínimo no imponible y las deducciones) fue ajustado estos últimos años no así
como la inflación o la suba de los salarios, esto significó y significa
actualmente que los docentes con sus escuetos salarios peguen más impuesto a
las ganancias, o comiencen a pagarlo los que antes no eran alcanzados, pese a
que el poder adquisitivo no creció o se mantuvo igual.
Por todo ello, el salario
que cobra un trabajador apenas por encima del costo de la canasta familiar no
puede ni debe ser considerado GANANCIA.
que cobra un trabajador apenas por encima del costo de la canasta familiar no
puede ni debe ser considerado GANANCIA.
III.- LA PATRONAL
EXENTA.
EXENTA.
Que, la Ley de
Impuesto a las Ganancias – Ley 20.628, texto ordenado por Decreto 649/97-
establece que están sujetas a este impuesto las ganancias de la cuarta
categoría y el artículo 79 en su inciso b, dispone: “b) Del trabajo personal
ejecutado en relación de dependencia”.
Impuesto a las Ganancias – Ley 20.628, texto ordenado por Decreto 649/97-
establece que están sujetas a este impuesto las ganancias de la cuarta
categoría y el artículo 79 en su inciso b, dispone: “b) Del trabajo personal
ejecutado en relación de dependencia”.
Asimismo el
artículo 20 de dicha ley establece quienes son los sujetos exentos del
gravamen, y entre otros en el inciso f) se enuncia: “Las ganancias que obtengan
las asociaciones, fundaciones y entidades civiles de asistencia social, salud
pública, caridad, beneficencia, educación e instrucción, científicas,
literarias, artísticas, gremiales y las de cultura física o intelectual,
siempre que tales ganancias y el patrimonio social se destinen a los fines de
su creación y en ningún caso se distribuyan, directa o indirectamente, entre
los socios…”.
artículo 20 de dicha ley establece quienes son los sujetos exentos del
gravamen, y entre otros en el inciso f) se enuncia: “Las ganancias que obtengan
las asociaciones, fundaciones y entidades civiles de asistencia social, salud
pública, caridad, beneficencia, educación e instrucción, científicas,
literarias, artísticas, gremiales y las de cultura física o intelectual,
siempre que tales ganancias y el patrimonio social se destinen a los fines de
su creación y en ningún caso se distribuyan, directa o indirectamente, entre
los socios…”.
Es decir, las
escuelas privadas, que emplean a los docentes aquí representados, están exentas
del impuesto a las ganancias.
escuelas privadas, que emplean a los docentes aquí representados, están exentas
del impuesto a las ganancias.
Que de ello
resulta una gran contradicción de la política tributaria, por un lado se exime
de gravar con impuesto a las ganancias a entidades civiles, asociaciones y fundaciones
que tengan por objeto la educación, pero no así a los educadores, es decir, a
los docentes empleados por dichas entidades educativas.
resulta una gran contradicción de la política tributaria, por un lado se exime
de gravar con impuesto a las ganancias a entidades civiles, asociaciones y fundaciones
que tengan por objeto la educación, pero no así a los educadores, es decir, a
los docentes empleados por dichas entidades educativas.
Que, de la letra
de la ley, surge el interrogante, sin respuesta hasta el momento, ¿el
legislador ha considerado como ganancia al magro salario de un docente pero no
así a los ingresos que perciben las escuelas privadas?
de la ley, surge el interrogante, sin respuesta hasta el momento, ¿el
legislador ha considerado como ganancia al magro salario de un docente pero no
así a los ingresos que perciben las escuelas privadas?
Es evidente la
violación al principio de igualdad ante la ley, ¿dónde está eso de que la
igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas…?
violación al principio de igualdad ante la ley, ¿dónde está eso de que la
igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas…?
Que, téngase
presente también, que en nuestro país, se encuentran también exentas del pago
al impuesto a las ganancias, las rentas financieras.
presente también, que en nuestro país, se encuentran también exentas del pago
al impuesto a las ganancias, las rentas financieras.
Es decir, que por
ejemplo un millonario que vive de intereses no paga este impuesto, pero sí un
docente que cobra un salario con el que apenas cubre las necesidades primarias
de su familia.
ejemplo un millonario que vive de intereses no paga este impuesto, pero sí un
docente que cobra un salario con el que apenas cubre las necesidades primarias
de su familia.
Asimismo las
patronales de los docentes de establecimientos privados de la provincia de
Santa Fe, actúan como agentes de retención del impuesto a las ganancias que
amputa un porcentaje del salario docente, pero a su vez la patronal no paga
ganancias, está exenta por ley.
patronales de los docentes de establecimientos privados de la provincia de
Santa Fe, actúan como agentes de retención del impuesto a las ganancias que
amputa un porcentaje del salario docente, pero a su vez la patronal no paga
ganancias, está exenta por ley.
La Corte ha
sentenciado en reiteradas oportunidades lo siguiente: “…las leyes son
susceptibles de ser cuestionadas en cuanto a su constitucionalidad cuando resultan
irrazonables, en la inteligencia de que la irrazonabilidad se configura cuando
no se adecuan a los fines cuya realización procuran, o cuando consagran una
manifiesta inequidad, y el principio de razonabilidad debe cuidar especialmente
que las normas legales mantengan coherencia con las reglas constitucionales
durante su vigencia, de suerte que su aplicación concreta no resulte
contradictoria con lo establecido en la Constitución Nacional”.
sentenciado en reiteradas oportunidades lo siguiente: “…las leyes son
susceptibles de ser cuestionadas en cuanto a su constitucionalidad cuando resultan
irrazonables, en la inteligencia de que la irrazonabilidad se configura cuando
no se adecuan a los fines cuya realización procuran, o cuando consagran una
manifiesta inequidad, y el principio de razonabilidad debe cuidar especialmente
que las normas legales mantengan coherencia con las reglas constitucionales
durante su vigencia, de suerte que su aplicación concreta no resulte
contradictoria con lo establecido en la Constitución Nacional”.
Creemos estar
frente a una Ley claramente irrazonable, en cuento no debió ser la intención
del legislador de la ley de impuesto a las ganancias, atacar con dicho impuesto
el magro salario docente y eximir a quienes los emplean o a quienes viven de
rentas financieras.
frente a una Ley claramente irrazonable, en cuento no debió ser la intención
del legislador de la ley de impuesto a las ganancias, atacar con dicho impuesto
el magro salario docente y eximir a quienes los emplean o a quienes viven de
rentas financieras.
Estamos a tiempo
de reparar este grave perjuicio al sector docente, es el poder judicial el que
tiene las herramientas para ello, sentenciando que este sector no es, ni puede
ser contribuyente de este impuesto, porque tiene capacidad económica para
subsistir pero no contributiva para tributar ganancias.
de reparar este grave perjuicio al sector docente, es el poder judicial el que
tiene las herramientas para ello, sentenciando que este sector no es, ni puede
ser contribuyente de este impuesto, porque tiene capacidad económica para
subsistir pero no contributiva para tributar ganancias.
La irrazonabilidad
de esta ley debe tacharse con la declaración de inconstitucionalidad e
inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de impuesto a las Ganancias
(Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo personal ejecutado en relación
de dependencia-) y cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que
se dictare en consonancia con la citada, en relación con los docentes de
establecimientos privados de la provincia de Santa Fe.
de esta ley debe tacharse con la declaración de inconstitucionalidad e
inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de impuesto a las Ganancias
(Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo personal ejecutado en relación
de dependencia-) y cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que
se dictare en consonancia con la citada, en relación con los docentes de
establecimientos privados de la provincia de Santa Fe.
IV.- LA INFLACIÓN.
Ajuste por inflación. Doctrina de la Corte Suprema de Justicia.
Ajuste por inflación. Doctrina de la Corte Suprema de Justicia.
La inflación por
la que atraviesa el país, conocida por todos, no puede ser ignorada como factor
incisivo a la hora de liquidar impuestos.
la que atraviesa el país, conocida por todos, no puede ser ignorada como factor
incisivo a la hora de liquidar impuestos.
La inflación que
provoca, como sabemos, una pérdida constante del poder adquisitivo de la moneda
y la distorsión consecuente de la base imponible, alterando de este modo la
renta real sobre la que correspondería tributar, gravándose utilidades
ficticias.
provoca, como sabemos, una pérdida constante del poder adquisitivo de la moneda
y la distorsión consecuente de la base imponible, alterando de este modo la
renta real sobre la que correspondería tributar, gravándose utilidades
ficticias.
Si bien la ley
20628 –t. o. por decreto 649/1997- ha dispuesto en sus artículos 94 y siguientes
un sistema de ajuste por inflación, éste ha sido prohibido por el artículo 39
de la ley 24073 -04/1992- y su similar artículo 4 de la 25561 -01/2002-, es
decir, prohíben la determinación del impuesto con ajuste de inflación
impositivo – el mecanismo dispuesto por la 20628, es aplicable para empresas y
auxiliares de comercio-.
20628 –t. o. por decreto 649/1997- ha dispuesto en sus artículos 94 y siguientes
un sistema de ajuste por inflación, éste ha sido prohibido por el artículo 39
de la ley 24073 -04/1992- y su similar artículo 4 de la 25561 -01/2002-, es
decir, prohíben la determinación del impuesto con ajuste de inflación
impositivo – el mecanismo dispuesto por la 20628, es aplicable para empresas y
auxiliares de comercio-.
“La falta de
ajuste por inflación en los distintos topes del Impuesto a las Ganancias de las
Personas Físicas impactó en forma de una mayor presión fiscal para los asalariados
luego de 2002.
ajuste por inflación en los distintos topes del Impuesto a las Ganancias de las
Personas Físicas impactó en forma de una mayor presión fiscal para los asalariados
luego de 2002.
Según un estudio
de los economistas del IERAL, la mayor parte del aumento del monto que tributan
los trabajadores cada año se debe a la no actualización de los valores según la
evolución de los precios.
de los economistas del IERAL, la mayor parte del aumento del monto que tributan
los trabajadores cada año se debe a la no actualización de los valores según la
evolución de los precios.
El impacto es más
importante en la zona de ingresos medios (en 2011 llegó a la totalidad en el
caso de un trabajador casado con dos hijos con un salario bruto de $10.000 por
mes y fue del 74% si el ingreso es de $15.000).
importante en la zona de ingresos medios (en 2011 llegó a la totalidad en el
caso de un trabajador casado con dos hijos con un salario bruto de $10.000 por
mes y fue del 74% si el ingreso es de $15.000).
Este efecto
incluye varios ítems: el impuesto ajustado por inflación; el atraso en el
ajuste por inflación de las deducciones personales permitidas; el atraso por el
ajuste por inflación de los tramos de escala y otros impuestos que afectan la
base imponible de Ganancias (y cuyos topes tampoco siguen la evolución de los
precios)”.
incluye varios ítems: el impuesto ajustado por inflación; el atraso en el
ajuste por inflación de las deducciones personales permitidas; el atraso por el
ajuste por inflación de los tramos de escala y otros impuestos que afectan la
base imponible de Ganancias (y cuyos topes tampoco siguen la evolución de los
precios)”.
En el ejemplo del
trabajador casado con dos hijos y con ingresos mensuales brutos de $ 15.000, el
impacto tuvo su pico máximo en 2008 (82,4%), para luego bajar en 2009 y 2010, y
volver a subir al 74% en 2011.
trabajador casado con dos hijos y con ingresos mensuales brutos de $ 15.000, el
impacto tuvo su pico máximo en 2008 (82,4%), para luego bajar en 2009 y 2010, y
volver a subir al 74% en 2011.
Para el mismo
nivel de ingresos, un trabajador soltero siente algo menos el efecto de la
falta de ajuste por inflación en el aumento del pago del Impuesto a las
Ganancias (ya que tiene menos deducciones) pero igual es elevado: 74,7% en 2008
y 70,1% en 2011. (Estudios realizados por el Instituto de Estudios sobre la
Realidad Argentina y Latinoamericana –IERAL- de la Fundación Mediterránea
nivel de ingresos, un trabajador soltero siente algo menos el efecto de la
falta de ajuste por inflación en el aumento del pago del Impuesto a las
Ganancias (ya que tiene menos deducciones) pero igual es elevado: 74,7% en 2008
y 70,1% en 2011. (Estudios realizados por el Instituto de Estudios sobre la
Realidad Argentina y Latinoamericana –IERAL- de la Fundación Mediterránea
La presión
tributaria que representa el impuesto a las ganancias sobre los ingresos de un
trabajador responde tanto a aspectos estrictamente legales (alícuotas) como al
tratamiento que se le da a la inflación ante la presencia de montos fijos en el
proceso de cálculo, entre otros aspectos.
tributaria que representa el impuesto a las ganancias sobre los ingresos de un
trabajador responde tanto a aspectos estrictamente legales (alícuotas) como al
tratamiento que se le da a la inflación ante la presencia de montos fijos en el
proceso de cálculo, entre otros aspectos.
Surge de la propia
doctrina que “El ajuste por inflación opera en forma directa sobre el
estado patrimonial de la sociedad” (Fallo 307:310); y que “…debía
concederse la corrección numérica, a fin de salvaguardar la garantía de
propiedad, cuando ese denominador común, que es el dinero, ha sido afectado por
la progresiva depreciación monetaria (…) de otro modo se vería así frustrada la
finalidad (…) con desmedro en los principios que consagran los arts.14 bis y 17
de la Constitución Nacional” (Fallos 304:1073; 312:60); “(…) la
posterior agudización de la pérdida de valor del signo monetario significó
imponer a los sujetos mencionados una carga adicional a la antes descripta,
cual es la de soportar la depreciación del crédito o el mayor tributo
resultante de la compensación de valores heterogéneos” (Fallos 304:1922).
doctrina que “El ajuste por inflación opera en forma directa sobre el
estado patrimonial de la sociedad” (Fallo 307:310); y que “…debía
concederse la corrección numérica, a fin de salvaguardar la garantía de
propiedad, cuando ese denominador común, que es el dinero, ha sido afectado por
la progresiva depreciación monetaria (…) de otro modo se vería así frustrada la
finalidad (…) con desmedro en los principios que consagran los arts.14 bis y 17
de la Constitución Nacional” (Fallos 304:1073; 312:60); “(…) la
posterior agudización de la pérdida de valor del signo monetario significó
imponer a los sujetos mencionados una carga adicional a la antes descripta,
cual es la de soportar la depreciación del crédito o el mayor tributo
resultante de la compensación de valores heterogéneos” (Fallos 304:1922).
– “Candy S.A.
c/AFIP”, CSJ 03/07/2009: Luego de varios años de ansiosa espera, la Corte
Suprema de Justicia de la Nación finalmente se pronunció, en Candy (Sentencia
del 3/7/09, con dos abstenciones (Dres. ZAFFARONI y ARGIBAY) y una disidencia
(Dr. PETRACCI), sobre los efectos confiscatorios de la inaplicabilidad de las
normas de ajuste por inflación contenidas en la ley del impuesto a las
ganancias.
c/AFIP”, CSJ 03/07/2009: Luego de varios años de ansiosa espera, la Corte
Suprema de Justicia de la Nación finalmente se pronunció, en Candy (Sentencia
del 3/7/09, con dos abstenciones (Dres. ZAFFARONI y ARGIBAY) y una disidencia
(Dr. PETRACCI), sobre los efectos confiscatorios de la inaplicabilidad de las
normas de ajuste por inflación contenidas en la ley del impuesto a las
ganancias.
…Sin embargo la
CSJ acepta como legítimas las normas que hacen inaplicables el ajuste
impositivo por inflación (salvo probada confiscatoriedad de su aplicación en un
caso concreto), la Corte parece retrotraer el estado de situación a los
primeros años de la década del setenta, cuando existían unas pocas previsiones
legales (no sistematizadas) para hacer frente a este fenómeno económico
indeseado que provoca, entre otros daños, la captación de rentas no genuinas a
los efectos tributarios. El Tribunal reconoce, como ya lo había hecho para
otros tributos, que el impuesto a las ganancias no puede absorber una porción
sustancial de la renta, pero no ofrece al respecto una solución que exceda el
interés concreto de la causa que decide.
CSJ acepta como legítimas las normas que hacen inaplicables el ajuste
impositivo por inflación (salvo probada confiscatoriedad de su aplicación en un
caso concreto), la Corte parece retrotraer el estado de situación a los
primeros años de la década del setenta, cuando existían unas pocas previsiones
legales (no sistematizadas) para hacer frente a este fenómeno económico
indeseado que provoca, entre otros daños, la captación de rentas no genuinas a
los efectos tributarios. El Tribunal reconoce, como ya lo había hecho para
otros tributos, que el impuesto a las ganancias no puede absorber una porción
sustancial de la renta, pero no ofrece al respecto una solución que exceda el
interés concreto de la causa que decide.
….Ciertamente, con
las pautas brindadas en “Candy” no es posible saber qué alícuota
máxima es tolerable por el programa constitucional argentino en épocas de
inflación o, lo que es similar, a cuánto debe trepar la inflación (siempre no
deseada) para que las normas (hoy suspendidas) escritas en la ley del impuesto
a las ganancias renueven sus efectos.
las pautas brindadas en “Candy” no es posible saber qué alícuota
máxima es tolerable por el programa constitucional argentino en épocas de
inflación o, lo que es similar, a cuánto debe trepar la inflación (siempre no
deseada) para que las normas (hoy suspendidas) escritas en la ley del impuesto
a las ganancias renueven sus efectos.
…Para la Corte no
es de su competencia “considerar la bondad de un sistema fiscal para
buscar los tributos que necesita el erario público…” (CONSIDERANDO 6to.);
será entonces el legislador quien deba tomar cartas en el asunto, pues si lo ha
hecho hace 40 años, cuando “…buscó reflejar una situación patrimonial y un
resultado económico que adaptara sus valores históricos a los que correspondía
a una realidad distorsionada por la inflación” (GIULIANI FONROUGE,
Impuesto a las ganancias, 3ª ed., Buenos Aires, p. 627), no debería ahora
aguardar una crisis como la de 2002 para movilizar su tarea.
es de su competencia “considerar la bondad de un sistema fiscal para
buscar los tributos que necesita el erario público…” (CONSIDERANDO 6to.);
será entonces el legislador quien deba tomar cartas en el asunto, pues si lo ha
hecho hace 40 años, cuando “…buscó reflejar una situación patrimonial y un
resultado económico que adaptara sus valores históricos a los que correspondía
a una realidad distorsionada por la inflación” (GIULIANI FONROUGE,
Impuesto a las ganancias, 3ª ed., Buenos Aires, p. 627), no debería ahora
aguardar una crisis como la de 2002 para movilizar su tarea.
…Entendemos que la
Corte ratifica en este pronunciamiento que la fórmula “absorción de una
parte sustancial de la renta o el capital gravado” (Fallos 205:132;
207:373; 210:856; 242:76; 314:1293: 322:3255, entre otros) no implica que un
tributo que absorba una parte no sustancial del capital gravado no sea también
confiscatorio. La preservación del capital es una exigencia constitucional que
se deriva del derecho de propiedad y nuestro sistema no admite la
descapitalización del contribuyente. Vale recordar que en la idea primigenia de
nuestros constituyentes “La contribución, como gasto público de cada
particular, debe salir de donde salen sus demás gastos privados: de la renta,
de la utilidad de sus fondos, no de los fondos que la producen porque así
disminuís los fondos originarios de la renta, empobrecéis a los particulares,
cuya riqueza colectiva forma la riqueza de la Nación, de la cual es parásita la
del fisco” (ALBERDI, Juan Bautista, -1854- “Sistema económico y
rentístico de la Confederación Argentina”, Ciudad Argentina, Buenos Aires,
1998, Tercera Parte, Capítulo IV, n° V -p.319-).
Corte ratifica en este pronunciamiento que la fórmula “absorción de una
parte sustancial de la renta o el capital gravado” (Fallos 205:132;
207:373; 210:856; 242:76; 314:1293: 322:3255, entre otros) no implica que un
tributo que absorba una parte no sustancial del capital gravado no sea también
confiscatorio. La preservación del capital es una exigencia constitucional que
se deriva del derecho de propiedad y nuestro sistema no admite la
descapitalización del contribuyente. Vale recordar que en la idea primigenia de
nuestros constituyentes “La contribución, como gasto público de cada
particular, debe salir de donde salen sus demás gastos privados: de la renta,
de la utilidad de sus fondos, no de los fondos que la producen porque así
disminuís los fondos originarios de la renta, empobrecéis a los particulares,
cuya riqueza colectiva forma la riqueza de la Nación, de la cual es parásita la
del fisco” (ALBERDI, Juan Bautista, -1854- “Sistema económico y
rentístico de la Confederación Argentina”, Ciudad Argentina, Buenos Aires,
1998, Tercera Parte, Capítulo IV, n° V -p.319-).
…A partir de
“Candy” puede decirse entonces que quedan definitivamente sepultadas
aquellas primeras aproximaciones del Tribunal, en relación con el impuesto a
los réditos, que parecerían sugerir que nunca podría ser confiscatorio pues
jamás afectaría el capital del contribuyente -In re Sociedad de Electricidad de
Rosario, la Corte consideró que “en tanto que los impuestos a los réditos
y de emergencia no inciden sobre el capital sino en este caso, sobre las
ganancias resultantes de su realización, previa detracción de los valores de
adquisición no amortizados, tampoco se ve afectado el principio de no
confiscatoriedad” (Fallos 291:293); mientras que in re Gobierno de Italia
c. Consejo Nacional de Educación (Fallos 190:159) y Carlos Vicente Ocampo
(Fallos 234:129) sostuvo que “el impuesto a la renta, que deja a salvo e
intacto el capital o fuente que la produce.”-. Ahora se ratifica que el
impuesto a la renta tampoco puede absorber una parte sustancial de ella; que
siempre deberá respetarse la garantía de razonabilidad y que, en cualquier
caso, existirá “un límite más allá del cual ninguna cosa, persona o
institución tolerará el peso de un determinado tributo” (Consid. 11. Recordamos
además que desde antaño la Corte ha recogido el concepto de razonabilidad como
medida de la confiscatoriedad de los gravámenes, al decir que el poder
impositivo ha de ser ejercido de buena fe y para fines públicos, y que los
impuestos deben establecerse con arreglo a un sistema de imparcialidad y
uniformidad, en condiciones razonables y en forma tal que no lleguen a
constituir una prohibición o confiscación (Fallos 179:98). (Título: “Ajuste
impositivo por inflación. Lo que deja Candy. BALLONE Mariano C., 26/11/2009).
“Candy” puede decirse entonces que quedan definitivamente sepultadas
aquellas primeras aproximaciones del Tribunal, en relación con el impuesto a
los réditos, que parecerían sugerir que nunca podría ser confiscatorio pues
jamás afectaría el capital del contribuyente -In re Sociedad de Electricidad de
Rosario, la Corte consideró que “en tanto que los impuestos a los réditos
y de emergencia no inciden sobre el capital sino en este caso, sobre las
ganancias resultantes de su realización, previa detracción de los valores de
adquisición no amortizados, tampoco se ve afectado el principio de no
confiscatoriedad” (Fallos 291:293); mientras que in re Gobierno de Italia
c. Consejo Nacional de Educación (Fallos 190:159) y Carlos Vicente Ocampo
(Fallos 234:129) sostuvo que “el impuesto a la renta, que deja a salvo e
intacto el capital o fuente que la produce.”-. Ahora se ratifica que el
impuesto a la renta tampoco puede absorber una parte sustancial de ella; que
siempre deberá respetarse la garantía de razonabilidad y que, en cualquier
caso, existirá “un límite más allá del cual ninguna cosa, persona o
institución tolerará el peso de un determinado tributo” (Consid. 11. Recordamos
además que desde antaño la Corte ha recogido el concepto de razonabilidad como
medida de la confiscatoriedad de los gravámenes, al decir que el poder
impositivo ha de ser ejercido de buena fe y para fines públicos, y que los
impuestos deben establecerse con arreglo a un sistema de imparcialidad y
uniformidad, en condiciones razonables y en forma tal que no lleguen a
constituir una prohibición o confiscación (Fallos 179:98). (Título: “Ajuste
impositivo por inflación. Lo que deja Candy. BALLONE Mariano C., 26/11/2009).
La importancia de
este precedente es que por primera vez nuestro máximo tribunal fija algunos
límites de confiscatoriedad en materia de Impuesto a las Ganancias.
este precedente es que por primera vez nuestro máximo tribunal fija algunos
límites de confiscatoriedad en materia de Impuesto a las Ganancias.
“El voto de la
mayoría, compuesto por los Dres. Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt y
Maqueda, reitera algunas de las pautas jurisprudenciales que ha dado la Corte a
lo largo del tiempo en cuanto a la garantía constitucional de “no
conficatoriedad de los tributos”:
mayoría, compuesto por los Dres. Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt y
Maqueda, reitera algunas de las pautas jurisprudenciales que ha dado la Corte a
lo largo del tiempo en cuanto a la garantía constitucional de “no
conficatoriedad de los tributos”:
1. “El
control de constitucionalidad en el punto, aunque debe preservar el derecho de
propiedad en el sentido lato que le ha adjudicado esta Corte, encuentra
fundamento en la relación en que tal derecho -cuya función social se ha de
tener presente- se halla con la medida de la obligación de contribuir a las
necesidades comunes que pueden imponerse a sus titulares por el hecho de
serlo”.
control de constitucionalidad en el punto, aunque debe preservar el derecho de
propiedad en el sentido lato que le ha adjudicado esta Corte, encuentra
fundamento en la relación en que tal derecho -cuya función social se ha de
tener presente- se halla con la medida de la obligación de contribuir a las
necesidades comunes que pueden imponerse a sus titulares por el hecho de
serlo”.
2. “…para que
la confiscatoriedad exista, debe producirse una absorción por parte del Estado
de una porción sustancial de la renta o el capital (Fallos: 242:73 y sus citas,
268:56, 314:1293, 322:3255, entre muchos otros)”.
la confiscatoriedad exista, debe producirse una absorción por parte del Estado
de una porción sustancial de la renta o el capital (Fallos: 242:73 y sus citas,
268:56, 314:1293, 322:3255, entre muchos otros)”.
3. “…en razón
de las cambiantes circunstancias del país -e incluso bajo las mismas
circunstancias- la diversa relación de determinadas especies de impuestos con
el bienestar general, derivada de la clase de riqueza o actividad gravada,
entre otros factores, puede justificar que la determinación del límite varíe en
más o en menos. Dicho límite no es absoluto sino relativo, variable en el
tiempo y aun susceptible de diferenciaciones en un mismo tiempo (Fallos:
210:855, 1208)”. (Titulo: “La causa Candy S.A. Nuevas precisiones de la
Corte Suprema sobre el ajuste impositivo por inflación y confiscatoriedad”,
ESPECHE, Sebastián P., 29/07/2009).
de las cambiantes circunstancias del país -e incluso bajo las mismas
circunstancias- la diversa relación de determinadas especies de impuestos con
el bienestar general, derivada de la clase de riqueza o actividad gravada,
entre otros factores, puede justificar que la determinación del límite varíe en
más o en menos. Dicho límite no es absoluto sino relativo, variable en el
tiempo y aun susceptible de diferenciaciones en un mismo tiempo (Fallos:
210:855, 1208)”. (Titulo: “La causa Candy S.A. Nuevas precisiones de la
Corte Suprema sobre el ajuste impositivo por inflación y confiscatoriedad”,
ESPECHE, Sebastián P., 29/07/2009).
Debe tenerse
presente que si bien la Corte ha determinado cuando es inaplicable la prohibición
de utilizar el mecanismo de ajuste por inflación para la liquidación del
impuesto a las ganancias.
presente que si bien la Corte ha determinado cuando es inaplicable la prohibición
de utilizar el mecanismo de ajuste por inflación para la liquidación del
impuesto a las ganancias.
Téngase presente
también que de acuerdo a la importancia de este precedente y de la doctrina
surgida, todos los casos que a futuro se presenten deberán analizarse a luz de
los postulados de “Candy”.
también que de acuerdo a la importancia de este precedente y de la doctrina
surgida, todos los casos que a futuro se presenten deberán analizarse a luz de
los postulados de “Candy”.
Así ya ha ocurrido
en “Estancia San Pedro S.R.L. c/ En -AFIP- Ley 24073 Dto.214/02 s/ Proceso de
Conocimiento”, Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal, 09/12/2010.-La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal, aplicando los parámetros establecidos por la CSJN en la
causa “Candy” para tener por acreditada la confiscatoriedad del
impuesto a las ganancias calculado sin utilizar el mecanismo de ajuste por
inflación, revoca la sentencia de grado y declara aplicable dicho mecanismo
respecto de la firma recurrente-.
en “Estancia San Pedro S.R.L. c/ En -AFIP- Ley 24073 Dto.214/02 s/ Proceso de
Conocimiento”, Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal, 09/12/2010.-La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal, aplicando los parámetros establecidos por la CSJN en la
causa “Candy” para tener por acreditada la confiscatoriedad del
impuesto a las ganancias calculado sin utilizar el mecanismo de ajuste por
inflación, revoca la sentencia de grado y declara aplicable dicho mecanismo
respecto de la firma recurrente-.
Lo propio ha
ocurrido también en la causa “LARTEX S.R.L. s/ recurso de apelación, Tribunal
Fiscal de la Nación, Sala A, 28/12/2011.- Si bien las normas que impiden
realizar el ajuste por inflación en el impuesto a las ganancias fijan el valor
de la moneda, no cabe un pronunciamiento judicial a su respecto, por ser un
acto reservado al Congreso Nacional, por ello la pretensión de la AFIP-DGI de
determinar el impuesto a las ganancias sin aplicar el aludido ajuste no puede
ser convalidada por el Poder Judicial-.
ocurrido también en la causa “LARTEX S.R.L. s/ recurso de apelación, Tribunal
Fiscal de la Nación, Sala A, 28/12/2011.- Si bien las normas que impiden
realizar el ajuste por inflación en el impuesto a las ganancias fijan el valor
de la moneda, no cabe un pronunciamiento judicial a su respecto, por ser un
acto reservado al Congreso Nacional, por ello la pretensión de la AFIP-DGI de
determinar el impuesto a las ganancias sin aplicar el aludido ajuste no puede
ser convalidada por el Poder Judicial-.
V.- IMPUESTO A LAS
GANACIAS, SOBRE EL BÁSICO?
GANACIAS, SOBRE EL BÁSICO?
El impuesto a las
ganancias grava las rentas del trabajo personal, entre otros, ejecutado en
relación de dependencia, rentas a las cuales denomina como de la cuarta
categoría.
ganancias grava las rentas del trabajo personal, entre otros, ejecutado en
relación de dependencia, rentas a las cuales denomina como de la cuarta
categoría.
LIQUIDACIÓN. La
liquidación del impuesto a las ganancias para dichas rentas se efectúa
mensualmente, descontando del salario el importe que corresponde al gravamen. Así,
la tributación se realiza en la fuente, siendo el empleador (quien actúa como
agente de retención) el responsable por el depósito del impuesto ante las el
Estado.
liquidación del impuesto a las ganancias para dichas rentas se efectúa
mensualmente, descontando del salario el importe que corresponde al gravamen. Así,
la tributación se realiza en la fuente, siendo el empleador (quien actúa como
agente de retención) el responsable por el depósito del impuesto ante las el
Estado.
En la
determinación del impuesto se parte de la ganancia bruta del trabajador
(compuesta por su salario bruto y demás remuneraciones laborales), de la que se
descuentan los aportes personales, seguros de vida, servicio doméstico y demás
deducciones generales que indica la ley. Se llega así a la ganancia neta, a la
que se aplican ahora las deducciones personales del artículo 23 de la ley,
según corresponda la situación personal del trabajador.
determinación del impuesto se parte de la ganancia bruta del trabajador
(compuesta por su salario bruto y demás remuneraciones laborales), de la que se
descuentan los aportes personales, seguros de vida, servicio doméstico y demás
deducciones generales que indica la ley. Se llega así a la ganancia neta, a la
que se aplican ahora las deducciones personales del artículo 23 de la ley,
según corresponda la situación personal del trabajador.
Estas diferencias
determinan finalmente la ganancia neta sujeta a impuesto, es decir, la base
imponible del impuesto a las ganancias.
determinan finalmente la ganancia neta sujeta a impuesto, es decir, la base
imponible del impuesto a las ganancias.
Para determinar la
alícuota a aplicar se procede a ubicar la ganancia neta sujeta a impuesto del
trabajador en el tramo de la escala de imposición que corresponde, y así se
determina el importe final que deberá tributar en concepto de impuesto a las
ganancias
alícuota a aplicar se procede a ubicar la ganancia neta sujeta a impuesto del
trabajador en el tramo de la escala de imposición que corresponde, y así se
determina el importe final que deberá tributar en concepto de impuesto a las
ganancias
Los componentes
potencialmente afectados por las subas de precios son las deducciones
personales del artículo 23 y la escala de imposición del artículo 90 de la ley.
Cualquier modificación en sus valores repercutirá de modo directo sobre la
tributación del impuesto.
potencialmente afectados por las subas de precios son las deducciones
personales del artículo 23 y la escala de imposición del artículo 90 de la ley.
Cualquier modificación en sus valores repercutirá de modo directo sobre la
tributación del impuesto.
– Así se determina
el impuesto para el común de los trabajadores, pero no ocurre así en otros
sectores de la sociedad:
el impuesto para el común de los trabajadores, pero no ocurre así en otros
sectores de la sociedad:
Por Ley Nacional
Nro. 24.686 del 15/08/1996, nuestros Legisladores Nacionales han dispuesto que
la prohibición de exención dispuesta el punto 7 del art. 1 de la Ley 24475,
modificatoria del texto de la LIG de 1986, respecto del desempeño de cargos
públicos y la percepción de gastos protocolares, “no será de aplicación
respecto del Poder Legislativo. Correspondiendo a los Presidentes de ambas
Cámaras resolver en cada caso acerca de su naturaleza” (Art. 1 Ley 24.686).
Nro. 24.686 del 15/08/1996, nuestros Legisladores Nacionales han dispuesto que
la prohibición de exención dispuesta el punto 7 del art. 1 de la Ley 24475,
modificatoria del texto de la LIG de 1986, respecto del desempeño de cargos
públicos y la percepción de gastos protocolares, “no será de aplicación
respecto del Poder Legislativo. Correspondiendo a los Presidentes de ambas
Cámaras resolver en cada caso acerca de su naturaleza” (Art. 1 Ley 24.686).
Y así lo han
determinado el Congreso de la Nación por decreto 682 de 1996, que: “Artículo 1.
La base imponible del tributo regulado por la Ley 20.628 (t.o. 1986) y sus
modificaciones, para los Señores Legisladores, estará conformada con la dieta,
gastos de representación y retribución adicional extraordinaria. Para las
autoridades de las Cámaras del Congreso de la Nación y los organismos de su
jurisdicción se integrará con el sueldo básico, la dedicación funcional y el
sueldo anual complementario. Igual criterio se aplicará para calcular la
correspondiente al personal para los distintos servicios administrativos de la
jurisdicción Poder Legislativo Nacional”.
determinado el Congreso de la Nación por decreto 682 de 1996, que: “Artículo 1.
La base imponible del tributo regulado por la Ley 20.628 (t.o. 1986) y sus
modificaciones, para los Señores Legisladores, estará conformada con la dieta,
gastos de representación y retribución adicional extraordinaria. Para las
autoridades de las Cámaras del Congreso de la Nación y los organismos de su
jurisdicción se integrará con el sueldo básico, la dedicación funcional y el
sueldo anual complementario. Igual criterio se aplicará para calcular la
correspondiente al personal para los distintos servicios administrativos de la
jurisdicción Poder Legislativo Nacional”.
Es decir que los
Señores Legisladores, y no sólo ellos sino también para los órganos de
jurisdicción en cada Cámara y para el personal del Poder Legislativo Nacional,
a los fines de la liquidación del impuesto a las ganancias parten del SUELDO
BÁSICO, y no del sueldo bruto como si ocurre con el resto de los trabajadores
de nuestro país.
Señores Legisladores, y no sólo ellos sino también para los órganos de
jurisdicción en cada Cámara y para el personal del Poder Legislativo Nacional,
a los fines de la liquidación del impuesto a las ganancias parten del SUELDO
BÁSICO, y no del sueldo bruto como si ocurre con el resto de los trabajadores
de nuestro país.
Demás está decir
que si a los fines de este impuesto en relación a los docentes se tomaría el
sueldo básico, este tributo no afectaría a este sector por no alcanzar los
mínimos no imponibles.
que si a los fines de este impuesto en relación a los docentes se tomaría el
sueldo básico, este tributo no afectaría a este sector por no alcanzar los
mínimos no imponibles.
Que los Señores
legisladores que deberían ser los primeros en cumplir las disposiciones de una
Ley Nacional, ponen en marcha todas la maniobras legislativas que les permitan
beneficiarse impositivamente.
legisladores que deberían ser los primeros en cumplir las disposiciones de una
Ley Nacional, ponen en marcha todas la maniobras legislativas que les permitan
beneficiarse impositivamente.
Pero esto no sólo
ocurre en el contexto nacional sino que los legisladores provinciales, de la
provincia de Santa Fe, por decretos Nro. 0073 (H.C. Senadores) y Nro. 050 (H.C.
Diputados) de fecha 31/05/2012, han dispuesto un idéntico criterio que los
legisladores nacionales, y a los fines de liquidar impuesto a las ganancias
sobre sus salarios, se parte del sueldo básico.
ocurre en el contexto nacional sino que los legisladores provinciales, de la
provincia de Santa Fe, por decretos Nro. 0073 (H.C. Senadores) y Nro. 050 (H.C.
Diputados) de fecha 31/05/2012, han dispuesto un idéntico criterio que los
legisladores nacionales, y a los fines de liquidar impuesto a las ganancias
sobre sus salarios, se parte del sueldo básico.
Que, lo expuesto
en este punto, resulta indignante, puesto que del sueldo de un docente de
establecimientos privados las retenciones practicadas en razón de este tributo
se traducen en la imposibilidad de este sector de mejoran sus nivel de vida, ni
con conquistas gremiales ni ocupando más de un cargo, ya que ello va
directamente a las arcas del Estado.
en este punto, resulta indignante, puesto que del sueldo de un docente de
establecimientos privados las retenciones practicadas en razón de este tributo
se traducen en la imposibilidad de este sector de mejoran sus nivel de vida, ni
con conquistas gremiales ni ocupando más de un cargo, ya que ello va
directamente a las arcas del Estado.
Pero no ocurre lo
mismo en la elite que agrupa a nuestros legisladores ya que se determinan el
tributo del modo menos imperceptible a sus bolsillos posible.
mismo en la elite que agrupa a nuestros legisladores ya que se determinan el
tributo del modo menos imperceptible a sus bolsillos posible.
Es por ello que se
solicita que se declare la inconstitucionalidad del artículo 79 inc. b de la
Ley de impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada,
en relación con los docentes de establecimientos privados de la provincia de
Santa Fe, ya que con esa declaración de invalidez constitucional se daría
certeza a la situación de incertidumbre que sufre este sector respecto de que
sin poseer capacidad de tributar dicho impuesto, deben hacerlo violentándose
derechos constitucionalmente amparados.
solicita que se declare la inconstitucionalidad del artículo 79 inc. b de la
Ley de impuesto a las Ganancias (Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo
personal ejecutado en relación de dependencia-) y cualquier otra norma,
reglamento, circular o instructivo que se dictare en consonancia con la citada,
en relación con los docentes de establecimientos privados de la provincia de
Santa Fe, ya que con esa declaración de invalidez constitucional se daría
certeza a la situación de incertidumbre que sufre este sector respecto de que
sin poseer capacidad de tributar dicho impuesto, deben hacerlo violentándose
derechos constitucionalmente amparados.
VI.- PETITORIO.
Por todo lo
expuesto de V.S. solicito:
expuesto de V.S. solicito:
1- Téngase por
ampliada demanda contra el Estado Nacional -Poder Ejecutivo Nacional- y la
A.F.I.P. con objeto de obtener se declare la inconstitucionalidad e
inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de impuesto a las Ganancias
(Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo personal ejecutado en relación
de dependencia-) y cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que
se dictare en consonancia con la citada.
ampliada demanda contra el Estado Nacional -Poder Ejecutivo Nacional- y la
A.F.I.P. con objeto de obtener se declare la inconstitucionalidad e
inaplicabilidad del artículo 79 inc. b de la Ley de impuesto a las Ganancias
(Ganancias de la cuarta categoría –del trabajo personal ejecutado en relación
de dependencia-) y cualquier otra norma, reglamento, circular o instructivo que
se dictare en consonancia con la citada.
Proveer de
Conformidad.
Conformidad.
SERA JUSTICIA
http://www.domingorondina.com.ar/
